依照刑法理论，确定一种行为是否应当受到惩处，关键是要看这种行为的危害性和违法性。医生收受回扣，其违法性自不必说，社会危害性也是非常明显的
据《健康时报》5月19日报道，浙江省瑞安市人民医院医生收受巨额药品和医疗器械回扣事发，目前仅到瑞安市检察院反贪局上缴回扣的医生就有40多人，上缴总额超过100万元，其中骨科一名医生上缴去年一年度收受的回扣，就高达10多万元。但当地检察机关表示，
无法认定医生收受巨额药品器械回扣是否构成犯罪。此案的处理一时陷入停顿状态。据报道，之所以出现如此局面，源于医生利用处方权收受药品、器械回扣究竟算不算受贿，目前司法界存有争议，高法和高检两院也没有专门的司法解释。
在某些地方，医生收受药品回扣在业界据说早已是一个“公开的秘密”，社会各界对此反响强烈，要求有关部门处罚和打击这种不正常经营行为的呼声也一直不断。然而，尽管人们经常能看到其它公共领域的工作人员，因收受不当利益而受到刑事处罚的报道，却很少听到医生因收受药品回扣等不当利益，而被追究刑事责任的消息。同为获取不当利益，难道在法律上应该是两种对待？恐怕谁也不能轻易地下这个结论。那么，问题的关键在哪里呢？
媒体报道的消息说，之所以无法确定收受药品回扣是否构成犯罪，是因为难以确定医生的处方权为公权力。我们暂且不去判断医生的处方权的法律性质，但医生利用其处方权进行权钱交易，至少是一种利用职务谋利的行为。并且这种利用职务之便收取回扣的行为是被明确禁止的。因为前不久，卫生部还对此专门发文要求卫生行政部门查处，可见，医生收受回扣是一种违法行为。既然是一种损害公众利益的违法行为，就不能仅仅因为存在争议，而使有关人员逃避法律制裁。如果这样，则不仅是执法上的“尴尬”，更是法律制度的“悲哀”。
一个不争的事实是：在某些地方，某些医生长期收受回扣却没有得到应有的法律制裁。而依照刑法理论，确定一种行为是否应当受到惩处，关键是要看这种行为的危害性和违法性。医生收受回扣，其违法性自不必说，社会危害性也是非常明显的。
首先，医生收受回扣损害了广大患者的利益。众所周知，患者到医院看病，由于信息的严重不对称，只能完全依赖医生的医嘱。如果医生收受了回扣，而故意要求患者购买某种药品，一方面可能让患者多支出了药费，另一方面也影响到患者对药品的选择权。其次，医生收受药品回扣必然会损害其它药品企业的正当竞争，无疑是对市场经济秩序的破坏。再次，医生利用职务之便，收受好处应该是一种非法所得，同时医生收受回扣在主观上是明知和故意的，是为了获取非法利益的。既然是客观上实施了违法行为，主观上具有占有非法所得的故意，就应该受到法律的处罚。
如此看来，医生收受回扣是否应受到法律应有的处罚，从法理上进行分析并不困难。困难的是，现行的刑法没有对此进行专门的规定。既然这样，有关部门就应该尽快出台相关的司法解释，对此作出明确的法律界定。一句话，不管采取何种方式，绝不能让药品回扣之类的灰色收入处于失控状态，更不能让明显侵害公众利益者长期逍遥法外。
