律师称工商局处罚月球大使馆属违法行政

　　北京月球村航天科技有限公司(以下简称月球大使馆)销售月球土地，北京市工商局朝阳分局认定是投机倒把行为，并对其有关财物扣留(封存)，不久，通知月球大使馆，拟对其进行处罚。12月6日，北京市工商局朝阳分局对此召开了听证会。

　　9月5日，月球大使馆经工商注册成立，领取了营业执照。“一英亩月球土地售价人民币298元”的消息被媒体报道之后，引起了社会各界的强烈反响。月球大使馆能不能卖月球的

土地？该公司存在是否合法？

　　10月19日，在一片质疑声中，月球大使馆还是正式开张了。开张当天，被称为“月球疯子”的美国总公司总裁丹尼斯·霍普，专程赶到北京帮忙，吆喝“卖月球土地”。

　　一波未平一波又起。

　　10月28日，月球大使馆因为销售月球土地被工商机关认定涉嫌投机倒把，其有关财物被扣留(封存)，随后面临被责令退回已收取的月球土地销售款、罚款5万元、吊销营业执照的处罚。

　　月球大使馆再次掀起的这场风波，更是令人眩目。

　　扣留了营业执照、公章、经营款、月球土地所有权证等财产，“无法正常营业，便于11月14日将北京市工商局告上了法庭，海淀区法院至今未确定开庭时间。”11月7日，月球大使馆首席执行官李捷告诉本报记者。

　　沈阳金源丰律师事务所主任姜彩熠，被称为“东北行政诉讼第一人”，他担任了月球大使馆的诉讼代理人。姜彩熠作为沈阳市和平区人大代表，曾和辽宁省人大代表冯有为一起上书全国人大常委会，建议废除《投机倒把行政处罚暂行条例》。全国人大代表蒋福弟在全国人大十届三次会议上也建议国务院废止该条例及施行细则。

　　他告诉记者，根据《立法法》明确规定，国务院根据宪法和法律，制定行政法规。1997年刑法修订时，取消了“投机倒把罪”，按照“罪刑法定”原则，目前我国法律中已没有投机倒把的相关规定，《条例》的立法依据已不存在。《立法法》也没有规定国务院可以授权立法，而《条例》规定省级以上工商行政管理机关可以根据国家法规和政策认定列举的10种以外的投机倒把行为，形成了授权立法。

　　将实体行为违法性的认定权下放到省一级的政府部门，容易造成立法的随意性和地区规定的不对称，最终破坏国家法制的统一性。违背了行政处罚的法定原则，为执法随意性、滥用职权提供了方便。在执法实践中，对于法律没有明确规定的行为，工商机关仅凭省级工商局所发的认定文件，就可以按投机倒把进行处罚，从而出现“箩筐现象”——“投机倒把是个筐，只要想处罚都可以往里装”，为违法行政撑起了保护伞。

　　同时，依据国家政策来认定某一个行为是否属于投机倒把行为，与“法无明文规定不为过”原则相违背，与我国依法治国、建设社会主义法制国家背道而驰。

　　“并不是所有的都明文废止，没有明文废止的，也不一定就生效，新法优于旧法，上位法优于下位法。刑法取消了投机倒把罪。这个条例应当属于自动失效的范畴。‘文革’时期的一些文件，虽然没有明文废止，但你还能以其作为行政执法的依据吗？”姜彩熠律师告诉本报记者，“虽然我并不支持卖月球土地这种行为。这种市场行为应该让市场去规范，公司可以因为卖不出去关门，但不应因有关部门处罚关门。最主要的是，认定涉嫌投机倒把，适用法律错误。”

　　姜彩熠认为，月球大使馆经美国月球大使馆公司授权出售月球土地，而我国没有任何一部法律、法规对出售月球土地作出限制规定，也未出台“月亮法”或“月亮管理条例”，因此原告出售月球土地没有违反我国的法律规定。月球大使馆的经营行为没有违反我国法律、行政法规中的任何禁止性规定，因此就不是违法的行为，不应受到干涉。其销售的标的物月球土地不属于国家特许经营商品，不应受特别规制。其与客户在自愿、平等的基础上的买卖合同，是双方真实的意思表示，也没有损害国家、集体、第三人的合法权益，合同合法有效。“因此，北京市工商局朝阳分局没有处罚依据，也没有执法主体资格，其对月球大使馆进行扣留财物并处罚，就属于违法行政。”本报记者 盛学友