反海外腐败法：使赴美上市公司法律风险升级

　　□卢怀谦

　　所谓“屋漏偏逢连夜雨”，刚刚经历过纳斯达克摘牌退市危机的中国UT斯达康公司，最近又遇到了《反海外腐败法 》的考验。而其他在美上市的中国公司，则要准备通过《萨班斯·奥克斯利法》(简称：萨·奥法案)的大考。

　　美国反腐远及海外

　　UT斯达康日前公布业绩大幅下滑的第一季度业绩的同时，还向投资者披露，公司相关人员因向印度和蒙古一些官员 支付了不当报酬，涉嫌违反美国《反海外腐败法》，美国司法部和证券交易委员会正在就此展开调查。

　　两年前，美国电信巨头朗讯科技公司闪电般解雇了其中国区总裁、首席运营官、首席营销官和首席财务官，也因为其 中国分公司发生了违反《反海外腐败法》的行为。

　　美国《反海外腐败法》于1977年制定，期间经过1988年、1994年和1998年三次修改，其宗旨在于限 制美国公司和个人贿赂国外政府官员的行为，是目前规制美国企业对外行贿的最主要的法律。

　　《反海外腐败法》的立法背景是缘于“水门事件”的影响，美国司法机关和政府部门发现不少美国公司为了获取有利 于自己的待遇，曾经对某些外国官员特别是第三世界国家的官员直接或间接行贿。在调查和该法律实施的压力下，到上世纪8 0年代初，有450家以上的美国公司最终向美国证交会承认，他们在国外有对外国政府官员非法的或有问题的付款，总额高 达30多亿美元。在这些公司中，超过100家公司都是“财富500强”的成员。

　　由于《反海外腐败法》的适用范围仅限于本国公司和个人，给美国公司的海外扩张带来了一定的制度成本，因此，自 该法颁布之时，就受到众多大公司的激烈反对。为此国会通过了1988年《全面贸易与竞争法》(OTCA)，对《反海外 腐败法》进行了修订，如将向国外政府官员的支付分成两类：一种称为腐败性支付，其目的在于诱导该官员滥用或偏离其职责 ，从而获得或者保留某些合同、特权等；另一种支付称为加速费，其目的仅在于完成或加快政府例行职权的行使。《反海外腐 败法》重点对第一种腐败行为进行重罚。

　　1998年，美国再次修订《反海外腐败法》，将外国企业或自然人在美国境内实施的违反《反海外腐败法》的行为 也纳入该法的管辖范围。

　　交易所面临失血风险

　　正是因为萨·奥法案对美国本土以外的公司严厉得近乎苛刻，加大了其上市成本和集体诉讼风险，很多海外公司对美 国这块往日的上市融资热土退避三舍。该法出台后，全球最大的10笔IPO中仅有中国人寿选择在美国进行首次公开募股， 中国企业到纽约证交所上市的步伐明显放慢。中国建设银行、中国银行的海外上市，作为5年来全球规模最大的IPO，在一 开始就放弃了在美国上市的考虑。去年在纽约证交所上市的中国企业，只有无锡尚德一家，融资额不足4亿美元。

　　法国Marzars公司日前进行的一项调查显示，在纽约证交所上市的欧洲公司中，竟有高达17%的公司表示考 虑从美国退市，以避免萨-奥法案的羁绊。

　　对交易所而言，财务业绩在很大程度上将取决于其吸引全球优质企业IPO(首次公开招股)的能力和