两位全国人大代表痛陈《广告法》四大问题

　　概念不清楚 规范范围有限 监管手段有欠缺 罚则不科学

　　两位代表痛陈《广告法》四大问题

　　新闻背景：

　　10月6日《南方日报》报道，据中国工商总局统计，2006年以来，各级工商行政管理机关共监测医疗广告86万条，责令改正1.5万余条，共查处违法医疗广告案件2998件，移送司法机关1件，罚没金额1449.9万元人民币。该如何治理违法医疗广告呢？本报约请一直关注《广告法》修改的两位人大代表来谈谈他们的看法和建议。

　　十届全国人大代表、江苏射阳县人大常委会副主任姜德明认为：

　　现行《广告法》从1995年施行至今，其对广告市场中发布秩序和经营秩序的规范调节功能正在弱化，主要表现为以下四点：

　　规范范围有限。目前违法广告发布的途径已经从报纸、广播等传统媒介扩展到互联网和移动通讯网络，而现行《广告法》却缺乏相对应的规范条款，使得广告监管部门行使监管职权时缺乏依据。

　　监管手段有限。对于虚假违法广告，特别是对可能导致消费者人身财产受到伤害的医疗、药品、保健品虚假违法广告，未规定行政强制措施。工商部门查处时，既不能扣押物品，又不能冻结账户，对广告主、广告发布者经常是“案子办完后处罚仍不能到位”。

　　罚则轻、惩戒力度小。违法广告，特别是医疗、药品、保健品虚假广告获利空间很大，而根据《广告法》的规定，对违法广告，由“工商部门责令停止发布并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款”。这样的处理与违法广告所产生的丰厚利润比，显得太轻，远未触动违法广告主、广告发布者和经营者的根本利益。

　　广告监管的法律法规体系不完善。如《广告法》将违法广告处罚权授予工商行政管理部门，但同时并行的一些条例、规章又将广告的部分监督管理权授予了其他行政管理部门。比如药品广告的监测属于药品监督部门、户外广告的管理属于城管部门等，同时监管权限、范围、责任等方面又规定得不够明确具体，易出现“谁都有权管，但谁都不管”的情况。

　　鉴于上述情况，建议国家进一步完善《广告法》，建立权威、统一、协调的法律法规体系；进一步强化行政管理部门特别是工商行政管理部门监管手段，加大对违法广告的惩治力度，切实整顿和规范广告市场经营秩序。

　　十届全国人大代表、山东省曲阜市红十字会医院院长姜健认为《广告法》存在的四个问题是：

　　规定不具体。现行《广告法》往往在不同地区有不同解释，同时造成了执法上的差异。例如，使用“最佳”、“最高级”等违禁用语的广告经常被处罚，而诸如误导、表述不清、媒体资料不真实等同样违反《广告法》的行为，却因难以认定而很少被处理。

　　概念不清楚。对某一概念不做内涵和外延的界定。如《广告法》中的“真实性”，目前没有人为“真实”下一个严谨的、法律意义上的定义，我们只是将不真实的广告称作“虚假广告”。

　　根据《广告法》第四条的规定，我们可以近似地认为“欺骗”和“误导”是“虚假”的两种具体表现。这两种行为从字面理解都包含了“主观故意”。那么，事实虚假而非“故意”的广告属于虚假广告吗？实践中，很多美容院都在广告中吹嘘自己的神奇作用，尽管有很多人在投诉这些广告失实，但是美容师们仍然坚信自己超凡的手艺。

　　再如，“误导”属于虚假吗？如果是，那么“虚假”的范围将数十倍地扩大。例如，“意大利聚酯漆家具”既可以理解成“意大利生产的聚酯漆家具”，也可以理解成“用意大利聚酯漆刷的家具”，但是却很少有人将其与虚假广告联系起来。

　　罚则不科学。不论何种违法行为，在处罚上都是广告费的一倍至五倍，这显然违反了法律要“责罚对等”的基本原则。我认为，以广告费作为计算基数是不科学的，这等于在说违法广告的危害性是与广告费成正比的。

　　责任不太合理。目前在我国的广告管理体制中，有利益与责任成反比现象。从利益角度讲，广告主是虚假违法广告的始作俑者，同时也是最终受益者。但是从责任角度看，媒体几乎承担着全部的责任。而媒体发布广告活动仅仅是“兼营”而非“主业”，让它们去熟知所有行业的真实合法与否显然不现实，只有广告主最清楚自己在干什么。

　　来源：检察日报