超过退休年龄 下班途中遭撞不算工伤？

　　四川新闻网-成都商报讯

　　去年10月，62岁的女工杨贵芝下班回家途中遭遇车祸身亡。由于超过50岁的法定退休年龄，市劳动保障局认定杨和单位间没有劳动关系，杨的事故不属于工伤。近日，杨贵芝的家属起诉，认为劳动者应当享有平等的权利，不能因为超过退休年龄，就不认是工伤。

　　专家称，目前，我国超过退休年龄的人再次就业的情况很普遍，从法律上讲这些人也享有劳动权，可建立劳动关系，应当享有劳动者的权利，对退龄人员不适用工伤规定，不利于保障很多人的劳动权利。

　　女工车祸身亡申请工伤被拒

　　杨贵芝家属的代理律师北京中银律师事务所四川分所律师杜雪、亢颖介绍，62岁的杨贵芝过了55岁的法定退休年龄后，因经济原因不得不继续打工。到去年10月，杨贵芝一直在成都某火锅店工作。去年10月4日晚11时许，杨贵芝在下班回家的路上，被一辆疾驰而过的汽车撞翻在地，经抢救无效死亡。

　　“申请工伤是杨贵芝现在最好的选择。”杜雪说，事发后，车主一直没找到，通过交通肇事中的人身损害索赔并不顺利。恰好，杨贵芝是下班回家途中发生的交通事故，根据我国工伤保险条例，杨遭遇的车祸属于工伤。由于火锅店经济实力雄厚，工伤赔偿对杨贵芝来说更有保障。

　　今年1月31日，杨的家属向市劳动保障局申请将杨贵芝的死认定为工伤。当天，市劳动保障局作出《工伤认定申请不予受理通知书》。市劳动保障局称，根据四川省劳动保障厅出台的川劳社函【2003】261号复函的规定，杨贵芝超过法定退休年龄，此后务工产生的伤亡不能认定为工伤。

　　据了解，我国法定退休年龄制度主要源于1978年颁布的《关于工人退休、退职的暂行办法》和《关于安置老弱病残干部的暂行办法》两个文件。两个文件规定，工作满10年以上，女性职工50周岁，女性干部55周岁，男性60周岁为法定退休年龄，达到法定退休年龄的职工、干部都可以退休。

　　据此，川劳社函【2003】261号复函规定，超过法定退休年龄的人，因为劳动关系不确立，所以在务工中发生的伤害事故，不属于工伤。

　　家属起诉市劳动保障局索要劳动权

　　“我们打这个官司，讨的就是劳动权。”亢颖律师说，单位招聘有劳动权的公民参加劳动，所建立的用工关系就是劳动关系。一旦建立劳动关系，单位就应该给劳动者缴纳工伤保险费，参加工伤保险。此案中，杨贵芝在火锅店同其他年轻职工从事同样工作已有一定时间，如果承认她有劳动权，她和火锅店之间的关系就应该是劳动关系，就应该享有工伤保险。市劳动保障局认为她和单位之间不存在劳动关系，实际上是否认了她的劳动权。

　　亢颖说，我国宪法规定，我国公民都有劳动的权利和义务。而对劳动权的限制，只有劳动法第15条规定了，禁止单位招用未满16周岁的未成年人。因此，只要16岁以上的公民都有劳动权，杨贵芝虽然超过了法定退休年龄，但仍有劳动权。杨贵芝的死亡也应属于工伤。

　　近日，杨贵芝的家属已向金牛法院递交了行政起诉状，起诉市劳动保障局，要求认定她具有劳动权，进而认定她的死亡属于工伤。

　　专家意见

　　同样劳动保障不同不公平

　　北京大学法学院劳动法教授叶静漪称，我国劳动法规定，16周岁以上有劳动能力的公民都有劳动权，超过法定退休年龄的人当然也享有劳动权。所以，他们当然也能和单位建立劳动关系，享受工伤等社保。实践中，由于政策操作原因退龄人员继续工作往往被认定为一种劳务关系，原因是他们享受了养老保险等退休待遇，退出了劳动者的队伍。但如果他们没享受到退休金或被原单位返聘回来继续工作，那么他们的劳动状态就仍在继续，形成的就仍然是劳动关系。此案中，如果杨贵芝之前没有养老保险，一直工作，那么就应该认定为工伤。

　　西南民族大学法学院青年学者罗澍解释说，从法律上讲，劳动法、工伤保险条例均没有规定，超过退休年龄的人员再次就业，不得享受工伤待遇。一些地方配套政策对此设置障碍并没有充分的上位法依据，因此地方的配套规定是否合法有待商榷。

　　他认为，我国现阶段的国情是，很多劳动者未富先老，达到退休年龄后无退休金或只有很少的退休金可领，最后又只得出来打工。此时，大家都从事同样工作，退龄人员却不能办理社保，是不公平的。从宪法角度讲，退休是劳动者休息权的体现。休息权既然是权利，就可以放弃，劳动者当然可以选择不退休。

　　但西南财经大学法学院劳动法教授章群认为，根据我国法律，超过法定退休年龄后，双方形成的关系只能是劳务关系，而非劳动关系。在劳务关系中，用人单位和劳务提供者之间是平等的民事关系，发生伤亡事故时只能依据民事侵权索赔。

　　本报记者李凌鹏报道