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山寨机,游走在法律边缘

http://www.sina.com.cn  2008年08月12日15:28  法制与新闻

  长久以来,手机作为高科技产品,成为人们身份和财力的象征。但是,一直以来其高昂的价格也成为“人人用手机” 这一理想目标的绊脚石。然而出乎人们想象的是,一夜之间,山寨机利用自己低廉的价格迅速占领了那些跨国公司还未涉及的 市场空隙,大有让“人人用手机”变为现实的趋势。面对汹涌而来的山寨机登陆狂潮,人们迷惑了,因为在有些人眼里,山寨 机意味着低廉的价格以及丰富的功能;而对另外一些人来说,山寨机则意味着劣质以及黑色产业链。

  (本刊记者)王娈/文

  山寨机的发展史

  现如今,出售手机,已经不是专卖店和大型电器市场的专利了,不知从何时起,很多小商品批发市场也开始经营起了 手机,而且据说品种繁多,价格低廉。用市民蔡小姐的话说就是,来这里能有意想不到的收获。2008年7月5日,记者来 到朝阳区某小商品批发市场。走进市场大门,就见到一排排的手机专柜,柜台前人头攒动,煞是热闹。

  待记者仔细观看时发现,摆放在这里的手机,既没有诺基亚、索尼爱立信、摩托罗拉等国际知名品牌,也没有联想、 夏新、波导等国内品牌,而是一些闻所未闻的牌子。热情的销售人员见记者在柜台前流连,迅速展开销售攻势,滔滔不绝地讲 述每一款手机的功能和卖点。“这款手机支持MP3、MP4,还可以看电视。”记者还没弄明白怎么回事,只见他又拿起另 外一款讲道:“还有这款,500万像素摄像功能,双卡双待,七大一小的外置喇叭,听歌效果特好。”看记者一脸迷茫,他 接着说道:“别看功能这么强大,其实很便宜的,这款500万像素的才卖1000元。”记者早就听说这里的手机价格低廉 ,但是听到对方报价,仍吃惊不小。这样强大功能的手机竟然只卖1000元,比那些大品牌同类型的手机要便宜一半多呢。 看记者不说话,对方又开口劝道:“价钱方面好商量,如果你真心想要,还可以给你打个8折。”

  面对这种情况,记者已经无心继续询问价格,便问他手机质量以及如何保修等问题。这位销售人员立即停止了口若悬 河的介绍,话变得模棱两可。“手机这东西,能用就行了,再好的质量也不会用坏了才换,如今中国人换手机的速度多快呀! 我们这里是能保修的,你在这里买的货,有问题来找我就行了。”当记者问及是否可以开发票时,对方立刻变脸道:“我只能 给你开收据,有问题你凭收据来找就行了。”然而据了解,目前国家规定对于手机类的电子产品,销售商必须开具发票。原因 在于手机出现问题需要维修时,发票与保修卡缺一不可。而且一般情况下手机的保修期都在1年左右,一些品牌手机是全国联 保的,并不是在哪里买就要在哪里修。如此看来,这个卖场所售卖的手机的确“与众不同”。

  带着对此类手机的疑问,记者采访了在某跨国手机制造公司工作的赵先生。听到记者的疑问,赵先生笑着说:“那肯 定是山寨机。”关于山寨机,赵先生继续介绍说:“山寨一词来源于粤语,指的是远离都市的地方,暗喻在山寨中,可以逃避 政府管理。山寨机指的是一些没有获得手机牌照的小厂家、小作坊生产的手机,这类手机与国际一线品牌的热门手机很相似, 自己并没有很正式的品牌,有些在手机上印有SunyEric、NOKLA、SAMAING字样,与国际品牌手机的标识 往往只有一个字母之差,这样打擦边球的品牌手机被称为山寨机。”然而,手机是科技含量较高的移动通讯工具,外观可以复 制,手机内部的装置却是很复杂的,这些小作坊是如何做到的呢?

  赵先生从技术上向记者介绍了这种可能性:“手机的确是比较复杂的电子产品,不是随便的一个小厂商就能制造出来 的,山寨机之所以能繁荣,是因为台湾某电子公司已经掌握了制造手机的全部技术,从硬件到软件无所不能,可以这么说,你 只要给该公司下个定单,剩下的事情,他们全都能为你做,最后手机上打上你所要求的商标就行了,因此该公司在业界也博得 了黑手机之父的称号。”赵先生说:“能完成手机从软件到硬件的全部制造过程的确是件很了不起的事情,但让人费解的是, 该公司生产的硬件和软件都非常便宜,有的时候比国际上同行生产的同类产品要便宜一半。”至此,记者似乎找到了为什么那 些手机如此便宜的原因。据了解,正是因为该公司低廉的价格,迅速吸引了很多小公司、小作坊来下订单。这些小公司、小作 坊不需要自己生产,只等着该公司生产完毕之后,贴上自己的商标就可以卖了。本来就低廉的价格,再加上这些小公司不需要 投入大量人力和开发成本,售价低也就可以理解了。

  据了解,2007年之前,国家政策上的严格规定使得山寨机难登大雅之堂。在1998年国家出台的《关于加快移 动通信产业发展的若干意见》中规定:“对移动通信产品生产企业严格监管,并将移动电话的生产纳入国家指导性计划”,要 求手机生产必须获得信息产业部的牌照许可。其后,2004年7月,国务院又下发了《国务院关于投资体制改革的决定》, 对电子信息类产品作出如下规定:“卫星电视接收机及关键件、国家特殊规定的移动通信系统及终端等生产项目由国务院投资 主管部门核准”。2005年2月19日,国家发改委颁布《移动通信系统及终端投资项目核准的若干规定》,正式启动手机 生产核准制。

  可是情况在2007年10月15日发生了变化。国务院宣布取消实施9年多的手机牌照核准制。对此,有评论人士 尖锐地指出,这样的决定使得一直以来身份不明的山寨机企业摆脱了其不光彩的背景,摇身一变成为手机行业的“正规军”。 很快,一条分工明确的山寨机产业链便形成,山寨机也迅速抢占了手机市场。

  产业的“进步”

  有统计数据表明,深圳的手机生产企业已有近140家,与之配套的方案整合公司36家,主板研发企业140家, 外观结构设计企业50家,蓝牙厂商近300家。渠道上,深圳共有国包商约250家,省包商1260至1300家,整机 贸易公司20家,手机卖场100家,零售商150家及物流配套企业150家。这条产业链为山寨机的繁荣提供了有利条件 。有人戏称:“在深圳,买手机就像买白菜一样简单。”也就是在这里,山寨机一路开拓市场,卖遍全中国,并迅速走向海外 市场。有位不愿意透露姓名的山寨机销售商告诉记者,如今的山寨机企业不仅仅在国内销售,还与海外一些小运营商合作,定 制生产山寨机,销往印度、巴基斯坦、越南等国家,每月海外销售最高可以达到近20万部,最少的每月也能销售5万部。

  有媒体报道,2007年全国山寨机的产量达1.5亿部之多,相当于国内手机市场一年的销量,如此看来,山寨机 的能量不容小觑。“如此惊人的产量和销量,自然有它的优势。”张研华是山寨机产业链的从业人员,提起山寨机,他显得颇 为自豪。在手机卖场里,他随手拿起一部手机介绍起来:“这部手机外观仿制诺基亚N76系列,不过功能更胜一筹;超大屏 幕、双卡双待、MP3、MP4、待机时间长达2周,另外还加装了验钞笔的功能,价格也很实惠,只要650元。”听到这 样的介绍,相信不少消费者会为之心动。毕竟多数百姓在选择购买手机时,首要考虑的因素是功能与价格。“除了这些高仿手 机以外,不少山寨机还颇有创新能力。”张研华说。的确如此,在一个山寨机交易的网上超市,记者看到了几款在市面上从未 见过的新颖手机。其中一款酷似手表造型的手机给人眼前一亮的感觉,据网站介绍,这款手机支持蓝牙及内存卡扩展,其他手 机的基本功能也是一应俱全,最重要的是价格还不到1000元。除此以外,还有中华烟造型的手机,不仅具备手机的各种功 能,还能在里面装上7支卷烟,真可谓一物两用;另外,福娃造型、奥迪跑车造型的手机也让人感叹,这些手机设计者的想象 力的确太丰富了。综合起来,颇具冲击力的外形,全面的功能和低廉的价格都是山寨机能够吸引消费者的原因。因此,不少支 持山寨机的人士认为:山寨机将目前各种手机时尚的外形和先进的功能集于一身,并且在很大程度上降低了成本,因此它推动 了国产手机的技术进步以及该产业的进步。

  然而,对于山寨机推动手机技术进步这个观点,从事手机软件开发工作的白艳并不赞同。在她看来,山寨机的发展没 有也不能推动手机行业的技术进步。白艳分析说:“当人们认定一种行为推动了某个行业的技术进步时,通常指的是这种行为 或做法在该行业中是全新的,没人尝试过的,应当说这是一项创新行为。比如,摩托罗拉推出的V998翻盖手机,它就是一 项手机外形设计的创新,它基本上改变或丰富了人们使用手机的习惯,不但引领了潮流,而且把手机的外观设计向前推进了一 大步。再例如,蓝牙(BLUETOOTH)传输模式如今已经成为手机、电脑台式机之间共享文件的一个最为普遍的方式。 而在蓝牙技术出现之前,传输文件就必须使用经过运营商的方式(短信和彩信),对于蓝牙技术最初的提出者和实践者而言, 他们打破了传统的手机传输文件的模式,推动了该行业的发展和技术进步,实现了手机之间快速传输文件的模式。除此以外, 彩信的发明让原来只能传输简单文字的短信得到了前所未有的扩展,这也是一种推动技术进步的行为。到如今的Wi-Fi、 手机电视、可视电话、即时通信无不是从无到有的创新,这些技术都是推动手机行业技术进步的行为。”

  网友“引导潮流”(网名)的观点与白艳不谋而合。他也认为:“推动某个行业的技术进步总是伴随着专利技术的产 生。未参与该项技术发明的手机生产商想要使用这项技术就必须支付一定的专利费用。如诺基亚、索尼爱立信、摩托罗拉,都 是手机行业的专利大户。而山寨机,目前没有任何专利,也没有尝试过其他手机没做过或实现不了的技术,因此根本谈不上推 动了手机行业的技术进步。”有分析人士认为:“山寨机之所以让人产生推动技术进步的错觉,原因在于其低廉的价格以及丰 富的功能,而且这些功能都是新近推出的,如果消费者选择诺基亚或者其他知名品牌的高端手机,则需要支付较高的价格才能 买到。但是,这并不意味着山寨机的创新,只能说其具有高超的复制能力,而不是创新能力。”

  价格低廉之谜

  据记者了解,一些市面上的高仿机基本是原机价格的五分之一左右。与相同功能的品牌手机相比,山寨机的价格很容 易让大众接受。“功能同样的手机,大品牌凭什么卖得那么贵,大牌手机就是暴利。”有位山寨机的粉丝这样认为。也有消费 者认为山寨机采取的是薄利多销的销售策略,因此价位很低。事实果真如此吗?对此,一位不愿透露姓名的圈内人士表示:“ 国际品牌手机在刚刚上市的时候价位都比较高,其原因就在于一款新手机上市其中包含了巨额的软件开发和人力成本。对于诺 基亚、摩托罗拉、索爱这类知名品牌的手机来说,不同的系列采用不同的软件和硬件平台,而这些平台中的程序设计都是需要 耗费相当大的人力和财力的。一般说来,一款普通手机的软件设计大约需要200名左右的软件工程师8到10个月左右的时 间完成。因此在每款手机刚刚上市的时候,手机的价格往往是由软件成本和硬件成本共同决定的。然而随着手机面世时间的延 长,手机厂商会不断降低价格,其原因在于软件成本已经逐步收回,剩下的只有硬件成本了,这也是为什么手机价格越降越低 的原因。”

  由此可见,正牌手机除了有购买硬件的成本,还有本身软件开发的成本以及相关的人力成本。对于山寨机来说则不然 ,因为它们没有所谓的软件开发成本,山寨机厂商直接从台湾某公司购买芯片和全套软件。据了解,正规品牌手机程序设计工 作结束之后,都会有专门的测试部门对手机进行专业测试,找出其中可能存在的缺陷及隐患,这期间大约需要2到3个月的时 间,而这段时间对山寨机来说也是不存在的。“从硬件成本上看,手机的硬件主要包括CPU、内存、闪存、显示屏、芯片等 等。而山寨机无论是制作工艺还是在原材料选择上,都比正规手机质量要差。”一位业内人士透露说。从几位购买了山寨机的 用户那里,这样的说法也得到了进一步的证实。

  童德于今年3月份购买了一款仿诺基亚N95型手机。相同的外形与功能,市面上这款诺基亚真机的价格是4000 多元,小童为自己只花了850元就可以享受如此高品质的手机而心中窃喜。然而,小童并没有高兴多久,使用不到3个月, 手机就开始出现各种毛病。最初是手机按键失灵,此后又经常出现闪屏,最后让小童懊恼的是这手机居然莫名其妙地自动关机 ,使得亲戚朋友都无法与他联络。百般无奈之下,小童只能将它放弃。虽然在购买这台山寨机的时候,销售人员已经告诉小童 没有售后维修服务,但当时的小童看中它功能强大价格便宜,感觉售后维修是比较遥远的事情,没想到手机这么快就坏了。对 此,一些购买了山寨机的消费者表示不满,而一位山寨机销售者居然振振有辞地说:“买山寨机就是赶时髦图便宜,这么低的 价格就不可能寿命很长,坏了也不用修,扔掉再买一部新的,这样更能促进我们更新换代嘛。再说了,当初买山寨机的时候就 已经告知没有售后维修了,这是消费者自愿承担的风险,出了毛病就不能再抱怨了。”

  如此说来,没有售后保障也是山寨机价格低廉的原因之一。通常情况下,正规品牌的手机都建立有售后服务系统,在 全国各大城市均设有手机维修点,这对于正规手机厂商来说也属于成本开支,而出售山寨机则无需此项支出。

  实际上,山寨机出现质量问题,与其更新速度太快不无关系。一般来说,正规手机程序研发加测试的时间大约是10 至12个月,而山寨机的更新速度则十分惊人,大约1个月就能推出3—5款新机。对此,在手机行业工作的小刘说:“更新 太快往往是以牺牲质量为前提的,因为当一种新手机被推向市场之前,正规手机厂商要做很多相关的工作。比如现在一些山寨 机具备的电视功能,一些大的厂商要经过较长的开发周期,同时也要用很长时间来测试,以保证该功能达到商用水平的同时不 会给用户带来任何隐患。软件行业的人都明白,在开发手机软件过程中,有60%以上的时间都在应付那些用户只有1%的可 能才会用到的功能,比如当用户正在听音乐时,突然拔掉电池,正规厂商的工程师必须保证,这种情况下用户的数据不会丢失 ,当插上电池后,一切能恢复正常。显然,这种情况用户在日常使用中很少遇到,但为防万一,这些工程师却要花费很长的时 间来解决这个问题。而山寨机制造者不会去考虑这些问题。他们所做的只是将市面上有的功能集结在一起,换个时尚的外壳, 就是一款新手机了。要做到这样并不难,但是手机的质量就无法保证,这也是为什么正规手机不如山寨机推出新款速度快的原 因。”

  此外,圈内人士指出:“山寨机除了自身成本低廉外,不用进行入网检测,不用缴纳国家税款,这在很大程度上也降 低了成本。”

  违法之辩

  曾有人为手机厂商算过这样一笔账,一般手机企业设计一款手机,每部手机成本大约增加20—30元,按照国家规 定每生产一部手机需缴纳17%的增值税,手机设计好之后试验样机的费用大约为40—50万元,而手机检测费用为20万 元左右,另外其他包括程序开发及设计芯片在内的费用更是天文数字。然而这种情况对于山寨机来说却并不适用。

  业内人士范先生向记者介绍,尽管去年我国取消了手机牌照制度,但这并不意味着移动通信设备可以任意投放市场。 按照国家有关规定,手机企业产品投放市场需要获得国家信息产业部(后整合划入中华人民共和国工业和信息化部)发放的入 网许可证,以及CCC认证检测。根据《中华人民共和国电信条例》规定:接入公用电信网的电信终端设备、无线电通信设备 和涉及网间互联的设备,必须符合国家规定的标准并取得进网许可证,电信设备生产企业应当在其生产的获得进网许可的电信 设备上粘贴进网许可标志。未获得进网许可证的,不得接入公用电信网及在国内销售。

  在北京中复电讯卖场,记者采访了一位工作人员,他说:“入网检测是通信设备进入市场的必经程序,申请入网许可 必须具备几个条件,首先必须具备完善的质量保障体系和售后服务措施,对于进网的移动通信设备要进行至少3个月的进网试 验。目前我们出售的所有品牌手机都已经通过原国家信息产业部入网检测,并获得了入网许可证。通常情况下,出售手机的正 规门店都有这样的要求,这也是为什么山寨机只在一些小商品市场买卖的原因。我们这样的正规手机专卖店,山寨机根本进不 来,原因在于他们不符合国家的有关规定,在市场出售是不合法的。”细心的消费者不难发现,凡通过正规渠道购买的新手机 ,在手机内部都贴有信息产业部的“入网许可”蓝色标签,标签上有几行数字代码和该手机型号的标注,显示这款手机已经通 过了入网检测。

  对此,记者采访了北京理工大学法学系的赵老师,他认为:“山寨机没有通过国家有关部门的许可,任意进入市场显 然是违法的。同时,山寨机企业没有经过工商部门注册,因此逃避了应向税务机关缴纳的17%的增值税,给国家税收造成巨 大损失。并且,山寨机涉嫌违法的方面还不仅仅是没有获得国家有关部门的行政许可,而是山寨机本身就涉嫌侵权。”

  记者通过走访发现,目前市场上销售的山寨机有相当一部分属于高仿机,外形和功能与知名品牌手机极其相似,例如 一款仿制苹果牌的IPHONE手机,不仅外形与该款手机如出一辙,竟然连商标也十分相似,山寨机厂商将其命名为HIP HONE。这样的高仿机很容易让消费者产生错觉,一些不知情的顾客认为该款手机在中国上市因而争相购买,可拿到手中才 知道此物非彼物,大呼上当。当然其中也不乏一些消费者明知道是仿制品,但是仍然去购买。据了解,目前这种仿制机在市场 上的销售十分火爆,它满足了一些消费者以低价享受高档手机的愿望。

  对于此类高仿的山寨手机,北京联华律师事务所的李律师认为,这类高仿机在外形和功能上模仿知名品牌手机,可能 会侵犯到知名品牌手机的知识产权;而注册商标采取相同或相似的文字,导致消费者对两者产生混淆和误认,这实际上也已经 构成了商标侵权。然而,广州的一位张律师则有不同的看法。张律师认为,目前市面上的确有很多高仿机外形上与知名品牌手 机很相似,但是外形侵权这个比较难判断,手机本身还涉及到核心性能和核心技术等多个方面,并且要看品牌手机是否已经申 请专利。从法律的角度来说不是很好界定,要具体问题具体分析,不能一概而论。

  支持还是反对?

  自山寨机诞生起,有关它的争论就一直在持续。前不久,记者在一家名为“山寨机”的论坛上发现,不少山寨机的忠 实粉丝都在相互交流着山寨机的使用心得,从言语中,不难看出他们对山寨机的拥护与喜爱。一位网名为“我是山大王”的网 友发帖说:“任何东西都是存在即合理。山寨机正是因为外形时尚,功能齐全,价格便宜才能够抢占市场。我已经使用了好几 款山寨机,感觉很不错,以后会继续支持。”这位网友还号召大家今后购买山寨机,这样做也是为了支持国货,抵制外国品牌 的手机,他甚至还将山寨机誉为国产手机产业链走向成熟的功臣。记者通过调查发现,目前山寨机的支持者不在少数。可是山 寨机厂商偷税漏税不遵守国家法律却是事实。在某媒体曝光山寨机泛滥的情况后不久,深圳市一场轰轰烈烈的严打山寨机行动 随即展开。然而,面对政府如此力度的打击,一位山寨机从业人员却显得毫不在乎,他说:“等风声过去了,只要有市场,山 寨机一定会卷土重来的。”对此,也有不少手机产业的业内人士对山寨机能否销声匿迹抱悲观态度,他们认为山寨机很难从市 场根除,其治理难度相当大。对此,中国 移动通信联合会常务副会长,深圳手机协会名誉会长谢麟振也表示,山寨机违反了国 家有关规定,其中包括信息产业部的入网检测、入网规定,同时也没有售后服务,究竟是将其叫停或追究刑事责任,目前业内 并没有很明确的意见。

  山寨机除了违反国家有关规定以及偷税漏税外,一位业内人士还透露说:山寨机产量如此之大,更新换代又极其迅速 ;在质量无法保证的情况下,很难将其回收,这样无形中是在制造电子垃圾。目前,国际上公认电子垃圾处理非常难,现有的 办法是将其深埋,并没有其他更好的处理方式。

  尽管山寨机存在这样那样的问题,其支持者却不在少数。北京邮电大学经济管理学院教授、著名电信专家阚凯力认为 ,山寨机的出现是我国手机产业的一大创新,是对手机产业链的一项重大革命,是我国手机业兴旺发达,而且在世界上日益发 挥更加重要作用的一个巨大的推动力。阚教授将山寨机大致分为3类:一类是属于走私的黑手机,对这类手机,毫无疑问是要 严厉打击;第二类,属于高仿机,就是说完全是照搬或者照抄其他品牌手机,这应该说是假冒产品,其中牵涉到知识产权和其 他厂家品牌的问题,从法律角度来讲,也是违法的。把这两类剔除掉,现在在市场上看到大量的不是走私也不是高仿手机,多 数指的是品牌比较小或不是很知名的品牌手机,它们是利用了如联发科或者展讯公司的手机芯片套装,这些山寨机能迅速反映 市场消费者的需求,以最快的速度做出很多物美价廉的手机,因此受到消费者热烈的欢迎。在阚教授看来,这种手机的生产模 式,把诺基亚、三星、摩托罗拉等品牌手机需要较长研发周期的生产模式给打破。在这种手机芯片套装的基础之上,才能迅速 开发出百花齐放的、各种各样适合消费者需求的手机,有的还可以做到个性化,关键在于他们的市场反应速度非常快,可能不 到1个月就出一个新的款式。

  由此看来,有不少业内外人士认同山寨机,认为其发展速度如此之快有一定的合理性。于是,有业内人士献计,与其 想办法将其完全禁止却很难达到理想效果,还不如仿照《水浒传》的“招安”政策,比如对山寨机企业采取兼并或者合作的方 式,令其走上正规的生产销售模式,利用自身优势合理合法发展,这样做也有利于我国民族手机产业的进一步发展。

  面对山寨机,有人喊“好”,有人喊“打”,观点各异。随着手机使用的普及,相信人们会对这个行业有更充分的认 识。无论是彻底铲除,还是正确引导,都应该在符合经济规律的前提下,按照市场需求来用法律予以规范,时间会给公众一个 答案。E


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