晨报本溪讯(驻地记者　秦涌)备受关注的本溪“东方魔液”一案，于昨日尘埃落定。本溪市中级人民法院对此案作出终审判决，魔液“老总”庞志超被判非法经营罪，维持原判15年有期徒刑，罚金由一审的5400万元，改判为1000万元。

　　昨日上午9时整，经历了22天的休庭之后，本溪市中级人民法院刑事审判第二庭再次开庭审理“东方魔液”一案。与二审开庭时“鼎盛的人气”相比，此次开庭略显冷清，就连被告人的辩护律师都没有到场。

　　二审法院认为，原判认定事实基本清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，所量主刑适当，但附加刑过重，予以纠正。

　　法官解答该案三大焦点

　　焦点一：“非法经营罪”还是“集资诈骗罪”

　　记：“东方魔液”一案中，庞志超应定为“非法经营罪”还是“集资诈骗罪”一直是各方关注的焦点，二审法院最终以“非法经营罪”判处庞，那么庞为什么不构成“集资诈骗罪”？

　　朱：判断行为人是否具有非法占有的目的，是区分以传销方式实施的非法经营罪和诈骗犯罪的根本标准。

　　诈骗犯罪是一种以非法占有为目的的犯罪，而非法经营罪的行为人在主观上仅具有非法牟利的动机，因此，从这个意义上来说，传销或变相传销中非法经营行为人主观上不以非法占有为目的。据此分析本案，庞实施的变相传销行为，不是通过直接非法占有经营中所取得的他人财物，而是通过变相传销的所谓“经营活动”来牟利，其行为符合变相传销型非法经营罪的特征，所以庞构成非法经营罪，而不构成集资诈骗罪。

　　焦点二：罚金为何改为1000万元记：二审法院为什么对原判中的附加刑改判？

　　朱：《刑法》规定，非法经营罪应处违法所得一倍以上五倍以下罚金。而违法所得，应理解为违法获利金额。违法所得和违法经营额是不同的。庞经营额为5475万余元，并不等于是庞违法所得数。原判判处罚金5400万元，数额过高，没有法律依据，故二审对原判附加刑予以改判，根据庞的违法所得额的情况，按一至五倍的规定，判处罚金1000万元。焦点三：赃款是否返还受骗群众

　　记：从一审至今，15万余受骗群众最关注的莫过于赃款的返还，一些群众询问：“对庞志超判处罚金了，是不是扣押的庞的财产都得充当罚金上缴国库，而不返还被害人了？”

　　朱：没必要这样担心。《刑法》规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。根据上述规定，本案已追缴的庞志超的违法所得，都应及时返还被害人，而不能充当罚金。

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