浙江省温州市近日在全省率先制定《关于当前办理利用互联网犯罪等案件适用法律若干问题的意见》，严厉打击淫秽色情网站犯罪。（8月18日《北京晨报》）

　　该《意见》规定，即使不以牟利为目的，但在互联网上3次以上提供淫秽站点链接服务或提供3个以上淫秽站点链接服务的……或在互联网上采取会员制方法传播淫秽制品、会员人数在100人以上的等，均以制作、复制、传播淫秽物品罪定罪处罚。构成本罪的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　解读之下发现，这个《意见》，其性质绝非一个文件，俨然是一个“新的司法解释”。因为《意见》已经实质性地规定了法律适用问题，并涉及犯罪认定和量刑等具体等问题。

　　我国《刑法》规定的制作、贩卖、传播淫秽物品罪，主要有三种具体罪名。一是制作、复制、传播淫秽物品牟利罪，二是传播淫秽物品罪，三是组织淫秽表演罪。这三种犯罪有各自不同的犯罪构成，绝对不可混为一谈。

　　但是温州市的这个《意见》，却把第一种罪名和第二种罪名混在一起规定，同现行《刑法》有不小的差别。根据《刑法》第363条规定，构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪必须以牟利为目的，这是一个主观目的要件，同时也是法定要件。按罪行法定原则，如果主观上不以牟利为目，即使有制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为，也不会触犯本罪。而温州市的《意见》用了一个“即使不以牟利为目的”，题外之意显然不以牟利为目的也可能触犯本罪，这样把犯罪的范围一下子扩大了。也就是说，按温州市《意见》决定的犯罪，在《刑法》上或者只是一般的违法行为构成不上犯罪，或者构成另一种犯罪，但不是制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。

　　另外，温州市的《意见》对《刑法》规定的刑罚也进行了修改。无论《意见》确定的哪种犯罪，其刑罚力度均比现行《刑法》规定的要高许多。

　　根据《立法法》的规定，司法解释权在最高人民法院和最高人民检察院，即使两高出台司法解释时，也只能遵照法律原义，绝对不可随意解释，更不能出台和法律有冲突的解释。由此可见，温州市政府根本没有权力做出这样“解释”，更不能扭曲法律的规定。尤其是这个《意见》牵扯到“罪与罚”的问题，与公民的人权息息相关。如果温州市的解释施行，《刑法》则可能地方化，其统一性必然会受到破坏，最终破坏国家的法治。

　　当下，网络涉黄犯罪已成为社会一大公害，民愤极大。但是，打击网络涉黄犯罪，决不能意气用事，必须依法进行。如果法律规定相对滞后，不利于打击犯罪，可以提请有权机关出台新的立法解释或司法解释，不宜自作主张，越权自定规则。