我国刑法中关于退赃作为从轻处罚情节的规定，除了刑法第383条规定外，其他没有相关规定。该法第383条规定，犯罪金额在五千元以上一万元以下的贪污犯罪分子退赃积极，确有悔罪表现的，可以从轻或减轻处罚外。其他条款对退赃积极，犯罪分子是否可以从轻或减轻处罚未作明确规定，司法实务中，退赃积极只是法官掌握的酌定量刑情节。笔者认为，退赃应作为法定的量刑情节。
司法实践中，退赃不纳入量刑法定情节，有以下危害。一是不利于对犯罪分子的教育和改造。退赃可以作为衡量财产型犯罪分子确有悔罪表现的量化指标，通过退赃与造成损失的比例反映其认罪态度，而不能单纯的以供认犯罪事实作为认罪态度的依据。二是不利于为国家、集体和个人挽回经济损失。赃款是财产型犯罪危害后果的体现，追赃的情况反映了办案的社会效果，如果能将损失降低，有利社会稳定与和谐，就需要犯罪分子及家属的配合，金额巨大的犯罪分子往往心存疑虑，认为退赃也要判实刑，得不到从轻处罚，所以退赃积极性不高。三是不利于司法机关公平、公正处理案件。因为酌定量刑情节受制于法定量刑情节，法官断案，首先考虑犯罪分子是否有法定量刑情节，其次才是酌定量刑情节，酌定量刑情节是在法定情节幅度之内予以考虑，但不得超出法定量刑情节的范围。如合伙盗窃案，是累犯的被告，即使积极退清了赃款，所受处罚依然要重于没有退赃的被告，因为累犯是法定从重处罚情节，退赃是酌定从轻处罚情节。
因此，笔者建议，在刑法总则条款中，应增加规定：对于退赃积极，确有悔罪表现的财产型犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。
作者单位：重庆市綦江县人民检察院、城口县人民检察院
