医生收回扣到底该当何罪？

　　朱江平

　　医生开处方收回扣，是地球人都知道的现象。天天都听说在整治，却未见其收敛，反而有愈演愈烈之势。为何这只人人喊打的“过街老鼠”，依然还在招摇过市？我认为原因之一，是对它的定性飘忽不定，莫衷一是。至少有以下四种不同的说法：

　　受贿说。最高法院二庭副庭长裴显鼎就持此说，日前他在一个公开场合中表示，医生开处方属于从事公务，收受药商回扣应当以受贿罪论处。

　　商业贿赂说。多数人认为医生的角色类似于公司、企业中的业务人员，他开处方收回扣，与业务员做成生意后收回扣一样，属于商业贿赂。

　　不正之风说。认为医生利用开方之便收取回扣，与供电供水人员利用装配管线之便索要好处差不多，与导游从购物点收回扣一样，属于行业的不正之风。

　　此外还有道德沦丧说，认为回扣与红包一样，虽并非医生索要，但即使对方主动送上门也不应收取，否则就有违白衣天使的道德和职业操守。

　　不同的定性或判断，自然带来不同的处置方法。若按道德论，收回扣既不违纪更不违法，属于道德自律范畴；按不正之风论，则属党纪政纪约束，不是刑法处置范畴；按受贿罪和商业贿赂罪论，两者都构成违法犯罪，都受刑法约束，但程度有所不同，前者比后者处置的力度更大些。

　　我认为，收受回扣已涉及金钱交易，超出了道德约束范围，不能再把它看成个人的道德自律问题，是毋庸置疑的。说它是不正之风，也失之宽容，回扣数额动辄上千过万，而且经常性发生，远不像吃吃喝喝或收点礼品那么简单，在性质上比不正之风严重得多，若仅认定为不正之风，无异于纵容这一行为。看来，其定性宜在受贿罪与商业贿赂罪之间作选择，而两者之间我更倾向于商业贿赂罪。因为即使是公立医院，作为开处方的普通医生，其角色与公务员仍有很大区别，他手中并没有掌握诸如审批之类的公共权力，处方权只是一种业务或专业上的处置权，利用这种权力谋私，实质上是帮药商推销药品，并把推销额与回扣挂钩，这与公司人员利用采购权收取商家回扣并无二致。第六次刑法修正案163条明确规定：公司、企业或其他单位的工作人员，利用职务上的便利索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人牟取利益，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数量巨大的，处5年以上有期徒刑。该法将商业贿赂的主体扩大到企业以外的“其他单位的工作人员”，当然包括了医院的医生。很明显，医生收取药品回扣，宜以商业贿赂定罪，依法追究其刑事责任。至于医院里的院长、科室主任，利用公共权力谋私，则无疑应以受贿罪论处，因为他们的身份是官员而不是医生。

　　总之，医生收受回扣到底该当何罪，应尽快定性，给出一个明确而统一的说法，不能再是道“多项选择题”。