被忽视了的公司章程

　　近日收到这样一个案子：两房地产开发公司就一地产项目约定以合作开发的方式进行开发，并签订合作开发协议，对双方的投入和利润分配进行了详细的约定。后因国家政策有变，双方放弃合作开发模式，又以其中一家公司向另一家公司增资扩股的方式，通过后者进行地产开发。

　　在变更登记时，双方只是根据工商局提供的格式化章程进行了简单的修改。而新章

　　这个案子中对后者来讲是非常不利的。他过分重视合作协议，而忽视了章程的重要性，认为章程只是为工商登记走的一个过场。

　　实际却恰恰相反，公司章程相当于公司的“宪法”，是公司运作过程中所有行为的规范性指引，公司及其公司的股东、董事、管理机构、管理人员的一切行为都不得违反公司章程的规定，否则要么无效，要么需要承担相应的法律责任。

　　绝大部分公司的公司章程都存在过于简单化的缺点，基本都是依据工商局提供的格式章程进行简单的“填空”。这样的结果就是遗漏需要进行特殊约定的事项。而格式条款通常和特殊事项是不一致的，一旦出现纠纷，尤其是股东之间的纠纷，只能依据章程，必然导致其中一方遭受意想不到的损失。

　　一个好的章程是公司规范运作的好的开始，也是公司股东、董事、管理层的护身符。当年新浪抛出“毒丸”计划成功阻击盛大的收购，就是利用其章程的有关规定，最终让盛大斥巨资收购新浪股份却无法实施对新浪的控制。

　　新公司法的颁布为公司自主制定公司章程提供可能。

　　公司法对公司章程的制定有很多指导性的规定，同时又留出很多自由发挥的空间。

　　其中重要的地方表现在出资和股权及利润分配比例、股东投票权、董事会议程等方面。比如，股东的股权比例和利润分配比例完全可以不与出资额挂钩，也许一个股东仅出资100元，但可以获得30%的股权和利润分配权。这样就可以使以前公司运作中常有的“隐名”股东浮出水面，给予其正常的法律保护。

　　再有，如果大股东占70%的股权，因此为了实现对股东会和重大事项决策权的控制，他可以提出2/3为绝对多数投票权。同理，小股东为了防止大股东的绝对控制，可以提出3/4为绝对多数投票权。这方面的例子不胜枚举。

　　对于前述案例，如果双方可以继续协商将原协议的内容写入章程，并对变更的章程重新进行登记是最好的结果。如果既得利益方拒绝的话，有三种可能的结局，一是按照章程规定行事，二是由于双方各自坚持，公司经营停顿直至破产清算，三是要求法院立即解散公司。从此分析来看，由于章程的不严谨导致的结果不是一方受损就是两败俱伤。