“借种”生的孩子应该由谁抚养？

　　文/本报记者陈瑛楠

　　（咨询）

　　读者吕女士：我和丈夫结婚4年，一直没有怀孕。经检查是由于丈夫的生理问题所导致的。为此，求子心切的丈夫多次恳求我向他的堂哥“借种”，并与我、他堂哥三方签订了“借种协议”，承诺对此事负责。可是孩子生下来后，他却不管不问，并总是怀疑我和别人有染。前不久，他以孩子是我与他人通奸所生为由向法院起诉，要求和我离婚，并拒不承担孩子的抚养费。请问我该怎么办？这个孩子应由谁来抚养？

　　（解答）

　　法官陶家平：“借种生子”常发生于丈夫无生殖能力的夫妻之间。为达到怀孕的目的，丈夫要求妻子或同意妻子与他人发生性行为。

　　我国《民法通则》第7条规定：民事主体活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。这里的社会公共利益和社会公共道德就是《民法通则》所说的公序良俗原则。一切违背公序良俗原则的民事行为均为无效行为。

　　“借种”行为与现行法律与社会公序良俗格格不入，显然违背了公序良俗原则，因此各方当事人所订立的“借种协议”是无效的。从法律上来看，“借种人”虽然没有自己生育子女的意愿，但其应该认识到自己的行为所产生的后果。在法律地位上，他仍然是孩子医学上的生父，“借种”生下的孩子属于其非婚生子女。而要求或同意“借种生子”的丈夫与孩子并无法律上的权利义务关系。

　　《婚姻法》第35条规定：非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。从该条规定可以看出，“借种人”应该承担孩子的抚养费。

　　另外，“借种生子”中的母亲是孩子医学上的生母，根据《婚姻法》第35条规定，也应该承担孩子的抚养费。