我厂是本市一家民营奶制品厂，几年前研制出一种乳酸品的生产工艺，当时并未申请专利而是一直作为商业秘密加以保护。不久前，我们发现另一家企业就相同的生产工艺取得了专利。我厂能否以使用在先而主张享有专利权？该企业取得了专利权后，我厂是否有权继续使用该生产工艺？

　　君悦律师事务所知识产权部答复：我国法律对授予专利权采取的是先申请原则，即两个或两个以上的人先后申请同一发明创造，不论发明次序的先后，谁先向专利局提出专利申请，谁就可以获得专利权。根据《专利法》第九条：“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。”因此贵厂不能以使用在先而主张享有专利权。《专利法》第六十三条规定：“在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的不视为侵犯专利权。”根据此规定，贵厂有权在原有范围内继续使用该生产工艺，不属侵权。曹永东

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