有限责任让不法股东钻空子？

http://www.sina.com.cn 2003年08月22日15:33 金羊网-羊城晚报

　　本报记者　闫修彦

　　官司打赢了，为何执行不到财产？

　　停业之前，把财产抵押给自己的大股东公司，这种做法合法吗？

　　公证处为同一法人代表的两家公司办理财产抵押公证，这种公证有效吗？

　　有限责任公司制度，让公司不必承担无限责任，会不会有人借此钻空子？

　　执行不成：财产已抵押

　　2000年7月14日，广东A公司与佛山B公司签订服务合同，由A公司为B公司提供商业管理信息系统的软件及实施，合同金额为733,267元人民币。A公司在收到B公司第一笔合同款后依约为其安装软件、培训工作人员。2000年9月30日，B公司正式开业，但余下的款项却一直没有支付。2001年2月22日，B公司突然通知A公司其已停业。多次催要费用无果之后，A公司于同年4月11日将B公司诉之（原）佛山市石湾区人民法院（现行政区划调整已并入禅城区法院）。法院审理后作出判决，判令B公司向A公司支付技术服务费513286.1元。B公司不服提起上诉，佛山市中级法院作出二审判决，驳回B公司上诉，维持原判。

　　按道理，官司赢了，A公司应该可以拿到钱才对，但事实却不是这样。A公司申请保全B公司的财产时，却发现早在2001年2月23日，也就是B公司通知停业的次日，B公司就与佛山C公司签订了《还款协议书》，将其价值10,882,014元人民币的财产，抵押给了C公司！

　　两公司代表人是一人A公司对此提出质疑时，B公司出示了《具有强制执行效力的债权文书公证书》。原来，B公司与C公司特意为《还款协议书》办理了公证。C公司依此公证书，向法院申请强制执行。

　　本来B公司和C公司之间欠债还债，双方自愿，是很正常的公司之间的经济往来，A公司对此也无话可说。但公证书上的两个名字，让A公司看出了“问题”。

　　原来，公证书上的B公司的法定代表人是“李某某”，C公司的法定代表人也是“李某某”，莫非是同一个人？工商局的注册登记证实了这一点。

　　不仅如此，C公司还是B公司的控股股东，拥有其73％的股份。据此，A公司认为，C公司是B公司的绝对控股股东，足以操纵B公司日常的经营活动。“他可以左手一个公章，右手一个公章，2分钟的时间就把1000多万给转移了。”A公司愤愤不平，认为B公司是以假借偿还欠款为名，实为转移资产，恶意逃债，侵害了其他债权人的权益。

　　条件满足，公证没问题

　　有了这份公证书，是不是就能确认B公司与C公司之间的债权债务关系及数额的真实性呢？

　　记者为此采访了出具公证书的（原）佛山市石湾公证处。经办此事的公证员赵小姐表示，这份公证没有任何问题。她说，从主体上讲，两个公司一个法定代表人不是问题，两个公司之间的正常经济往来都是允许的。赵小姐表示，正因为两家公司法人为同一人，公证处在核查双方债务产生的时候特别小心。她说，在经过几个星期的全面核实后，公证处认为债权、债务关系的证据材料全面，因此为双方出具了公证书。

　　赵小姐还进一步解释说，公证处确实碰到过很多抱着转移财产目的来办公证的，但公证处对于那些没有债务产生证据的都会拒绝。而B公司的这一公证，双方的债务产生、双方自愿和财产抵押三个条件都满足，出具公证没有问题。

　　双重身份，绝对占优势

　　A公司也曾向佛山中院提出申请，请求对C公司申请执行B公司一案不予执行，但佛山中院于2001年7月10日作出民事裁定，驳回了A公司的申请。

　　那么，如果C公司和B公司之间存在的债权债务关系是真实、合法的，B公司又偿还了超过注册金额的债务，其他债权人的利益怎么办？

　　中国政法大学的管晓峰教授认为，即使如此，B公司和C公司之间的行为仍可能侵害了其他债权人的债权和权益。C公司具备了双重身份，既是B公司的债权人，又是B公司的控股股东。C公司和B公司的法定代表人又是同一人，对于B公司的经营情况，C公司肯定是了如指掌，拥有信息和控制的优势。在这种情况下，C公司可以采取抵押和具有强制执行效力的债权文书的办法，安全、快速地实现其债权。而这一点，是其他债权人无法做到的。管教授表示，这是我国公司法对股东承担有限责任制度的缺陷，所以一些人就尽量地利用了这个缺陷，进行公司欺诈。

　　呼唤“揭开公司面纱”

　　那么，对于公司欺诈该如何认定？B公司的情况是属于公司欺诈吗？

　　有关专家表示，对于本案中的情况，很难对B公司是否构成公司欺诈作出认定。但如果一旦构成公司欺诈，不管是否恶意都应当承担相应的法律责任。

　　但是，在利用公司有限责任欺诈债权人方面，目前我国尚缺少可操作的法律制度去防范和制裁，只?艿却豆痉ā返男薷摹9芙淌诒硎荆谖夜壳罢诮械男薷摹豆痉ā坊疃校д叩囊饧途霾卟愕目捶ㄒ苍谝欢ǔ潭壬先〉昧斯彩叮蠢霉居邢拊鹑沃贫冉衅壅┑墓啥攵怨径酝獠荒艹セ沟恼癯械Ａ鹑危簿褪怯⒚拦痉ㄉ纤降摹敖铱久嫔粗贫取薄?

　　法律解释————

　　有限责任公司

　　有限责任公司是指依《公司法》设立，由符合法律规定人数的股东出资组建，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。“有限责任”是指股东对公司债务的承担方式，也就是说股东办公司承担责任的最大限度是他的出资额。

　　“揭开公司面纱”

　　现行《公司法》规定，股东根据出资额或者拥有的股份数额对公司承担有限的责任。实际操作中，有的控股股东在利用“公司”欺诈，逃避合同义务、税收和社会义务之后，常以“承担有限责任”为借口，逃避应承担的责任。国外通行的“揭开公司面纱”原则，规定控股股东在违反诚实信用原则、滥用权利时，将对公司的债务承担连带责任。

　　在今年的全国人大会议上，全国人大代表、民建中央委员彭镇秋领衔提交议案，建议修改《公司法》。针对控股股东违反诚实信用原则、滥用公司法人人格和股东有限责任原则的现象，他建议引进国外的公司人格否认制度和“揭开公司面纱”原则，即规定遇此种情形股东应对公司的债务承担连带责任。（晓航／编制）

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