案件回放某公司营业部经理张某，利用职务便利，以虚设销售环节、截留营业利润等手法，侵吞公款75万元。检察机关以张某构成贪污罪向法院提起公诉。根据我国《刑法》，个人贪污额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或无期徒刑，可以并处没收财产。如果张某被指控的罪名成立，他有可能被判处15年左右有期徒刑。
律师意见在接受张某委托担任其辩护人后，我多次到看守所会见张某听取其辩解。在
这中间，我发现检察机关所指控的侵吞公款75万元，其情节应该是这样的：张某把营业部一些有盈利的业务，交由其亲友设立的公司经营，致使该公司获利了75万元。案发后，张某家属已将非法所得全部退赔。
张某所犯的，究竟是贪污罪还是为亲友非法牟利罪？我国《刑法》第166条规定的“为亲友非法牟利罪”，是指国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营，或者以明显高于市场的价格向自己的亲友经营的单位采购商品，或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品，或者向自己亲友经营的单位采购不合格商品，使国家利益遭受重大损失的行为。
从《刑法》规定的这些条件看，张某的行为更符合“为亲友非法牟利罪”，而不是起诉书所指控的贪污罪。鉴于“罪刑法定”的原则，我确定了辩护思路，并在法庭上提出辩护观点：张某行为不符合贪污罪特征，而是“为亲友非法牟利罪”，由于他的行为，造成国家利益损失，张某应该承担法律责任。
法院判决法庭认真听取了辩护人的意见，认为辩护人提出的意见及理由，符合事实及法律规定，应予采纳，遂于日前作出判决，被告人张某犯“为亲友非法牟利罪”，判处其有期徒刑3年6个月，并处罚金人民币3万元。
上海李小华律师事务所李小华律师
