自从出狱后，陶云江就开始了10余年的上诉路，四处上诉的过程让他疲惫不堪 ■ 都市时报记者 郎晓伟

　　■ 都市时报记者 刘玲

　　经历7年牢狱之灾后，今年54岁的陶云江，成了一个身子孱弱的小老头。

　　15年前，他因诈骗罪一审被判处有期徒刑10年，上诉状却因书记员疏忽导致“失踪”。一审判决生效，陶云江坐牢7年。2008年，昆明市中院承认失误，将案件发回重审。

　　官渡区法院重审此案后，日前作出判决，维持刑期不变。陶云江当庭表示要上诉，准备索要国家赔偿。

　　事件:上诉“失败”坐了7年牢

　　结果:案件发回重审

　　1996年，账户上时有大笔账目往来的陶云江，被指控涉嫌诈骗罪。当年12月9日，陶云江被捕。官渡区检察院指控：陶云江在1995年2月9日，以“昆明小哨建筑经营公司”名义与开远市房地产经营公司签订了旧城改造合作开发协议书，但陶云江没能按协议要求将50万元打入指定账户。

　　1995年2月28日，陶云江所在的公司更名为“昆明小哨建筑装饰经营公司”，检察机关指控，当年8月4日，陶云江冒用改名前的公司名义，以假印章同四川一家建筑公司签订施工合同，诈骗该公司工程垫支款20万元和信誉金1万元。

　　检察机关还指控，陶在1995年7月、6月、8月多次使用“昆明小哨建筑经营公司”印章及空头支票骗取水泥等财物，价值40多万元。

　　1997年7月24日，官渡区法院一审以诈骗罪判处陶云江有期徒刑10年。

　　在看守所收到一审判决的陶云江，第二天便提起上诉。蹊跷的是，陶云江没等到案件二审开庭，却被告知一审判决生效，被转移到监狱服刑。

　　自此，陶云江在狱中开始了他的维权生涯。但直到自己减刑3年，于2003年出狱，这件事仍没任何说法。

　　出狱后，因为案件没有二审，陶云江以法院审判程序违法，向昆明市中院申诉。昆明市中院复查后发现，当年陶云江的上诉状确实送到了昆明市中院，但因为书记员的疏忽，没有送到相关法庭和法院。2008年9月25日，昆明市中院撤销了官渡区法院1997年对陶作出的有罪判决书，案件被发回官渡区法院重新审判。

　　2008年12月8日到2010年8月5日，官渡区法院先后4次对陶云江涉嫌的诈骗案重审，但直到2011年10月20日，才走完所有庭审程序。

　　再审:有无刑讯逼供成焦点

　　结果:案件维持原判

　　陶云江称，他之所以在公安机关作有罪供述，是遭到了公安、检察院侦查人员的刑讯逼供。他还提交了余某等证人的证言，还有残疾评定表、残疾人证、医院诊断证明等证据。

　　2010年9月2日，官渡区检察院核实称，陶云江反映公安机关经办人员对其殴打的事实不清，证据不足，反映公诉机关经办人员使用暴力取证致其伤残不属实，无刑讯逼供的行为。而沾益县检察院出具的情况说明证实，陶云江提供的余某等人证言证实的是陶云江在监狱服刑期间曾被殴打，此事正在调查中。

　　最终，官渡区法院再审认为，陶云江提交的证据法院不予采纳。

　　除刑讯逼供，陶云江是否私刻公章实施诈骗也是案件再审的焦点。

　　陶云江说，5次开庭期间，他出示了大量的人证物证，要证明自己当年刻公章是被允许的，他的行为没有构成诈骗罪。

　　1996年1月8日，云南省高院曾作出鉴定，陶于1995年签订的涉案的施工合同上的印章与昆明小哨建筑装饰经营公司提供的印章不是同一枚印章所盖。而2011年6月11日，云南警官学院司法鉴定中心作出鉴定，所盖的两枚章和涉案公司在工商局备案的材料中的印章一致。

　　法院认为，虽然印章一致，但盖印章时，昆明小哨建筑经营公司已变更为昆明小哨建筑装饰经营公司，法人代表也变更，新法人代表证实未任命过原法人杨某为工程处处长，杨某也证实没委托过陶刻制过印章，并表示对陶和四川这家公司间的合同不清楚。

　　据此，再审法院对陶辩解的“当年签合同的行为是经公司授权，是法人委托刻制印章”的说法没有采纳。

　　今年7月19日，官渡区法院再审后，依照1979年我国刑法相关规定，以诈骗罪判处陶云江有期徒刑10年。

　　对此，陶云江当庭表示要上诉，并将于近期因上诉状被弄丢一事，申请国家赔偿。

　　律师观点

　　昆明市律师协会刑事专业委员会副主任赵兴祥称

　　重审无罪才会产生国家赔偿

　　陶云江在一审判决作出后的上诉期限内，依法提出了上诉，但因二审法院书记员的工作失误致使其二审未进入审判程序。云南凌云律师事务所刑事法律事务部主任、昆明市律师协会刑事专业委员会副主任赵兴祥认为，从这一点看，司法机关存在非常严重的过失，同时也侵害了当事人最基本的一项权利——上诉权。

　　但这是否就意味着陶云江有权获得国家赔偿呢？赵兴祥分析，陶云江丧失了上诉权，但其人身权或财产并没有因此实际受损。按我国《国家赔偿法》的规定，此种情况下，只有重审改判无罪的才会产生国家赔偿。

　　“陶云江当时丧失了上诉权也不是永远失去此项权利。实际上法律还规定了申诉、审判监督等救济程序。而本案这种明显的过失是启动申诉的理由，实际上他完全可以在服刑期间进行申诉。”赵兴祥认为，除非陶云江被改判无罪，或者被判处比实际服刑期间更短的刑期，否则他无法获得国家赔偿。

　　曲折案情

　　1996年12月9日，陶云江因涉嫌诈骗罪被捕

　　1997年7月24日，陶云江一审被判处有期徒刑10年

　　1997年8月28日，他写下上诉状

　　1997年10月16日，上诉状“失踪”，陶云江被转入监狱服刑（狱中，他不断地讨说法，但石沉大海）

　　2003年4月，陶云江获减刑出狱（此后，他不断地找相关部门反映情况）

　　2008年12月8日—2011年10月20日，官渡区法院对此案再审

　　今年7月19日，官渡区法院再审后，以诈骗罪判处陶云江有期徒刑10年