雇佣有时 续付有时

　　雇佣是天底下最特殊的一种合同，它的内容不是商品，而涉及对他人人 身的支配。一个劳工让渡部分人身自由自愿接受雇主的支配，这对老板来说是一种奢侈的权力。你要取得命令一个人的权力， 你就要承担这个人在职业中的必要风险

　　文/王怡

　　刚刚结束的人大会议上，有8位劳动与社保厅(局)长代表提出对《劳动法》的修改意见，但其中都没有提及目前劳 动法在劳动者权利上存在的一项欠缺，那就是劳工在患病、事假或其他特殊期间请求工资续付的权利。

　　“工资续付”是雇佣合同特有的东西。一般合同都讲究对等原则，所谓“一手交钱一手交货”，任何人都可在对方不 履行义务时拒绝履行自己的义务。所以按一般原理，只要雇工不上班，雇主就可以不给钱。但雇佣合同却是对等原则的一个例 外。雇工因某些正当原因而未按合同提供劳务时，仍然可以要求雇主继续给付工资，这就是“工资续付”的请求权。

　　因为雇佣是天底下最特殊的一种合同，它的内容不是商品，而涉及对他人人身的支配。雇佣一个人就意味着可以在一 天8小时之内支配、管理和命令一个人，在相当程度上支配雇员的人身自由。这种人身性质的支配假如不受法律的必要限制， 就会相当于“卖身契”。我们在雇佣关系的早期也可以看到各种“卖身契”的痕迹。当然现代社会由于法律对公民人身权利的 保护，以及劳工群体不懈的维权努力，正常情形下我们都不会再把受雇看成是“卖身”了。但是雇主享有对雇员人身的部分支 配权，这个事实依然存在(尽管是非强制性的)。这个事实就是法律要求雇主在正常工资之外承担雇员福利、健康等各种风险 责任的原因。

　　如果把雇佣合同(即劳动合同)拿来和承揽合同作个比较，会看出这种雇主风险责任的合理性。一个老板希望得到一 种最终的产品或服务，他有两种方法：一是通过承揽合同直接订购最终的产品(服务)，价格里面包含了承揽方的工资成本； 一是通过雇佣合同去命令、指挥一群人生产产品。如果你有权命令一个人，命令就是一切满足欲望的手段中最便宜的一种。而 雇主通过一份雇佣合同就可以取得这种权力(因为这种权利指向雇员的人身，所以我在这里称为一种权力)。

　　结论就出来了，如果法律不要求雇主在工资之外承担雇员的福利、健康等风险，那就意味着一个老板可以用承揽合同 的价格去获得劳动合同中支配他人的权力，这显然不公平。或者换句话说，这意味着只要你有钱，命令一个人居然比和一个人 平等谈判还便宜，这很荒唐。一个劳工让渡部分人身自由自愿接受雇主的支配，这对老板来说是一种奢侈的权力。命令一个人 理应比请求一个人更昂贵，你要取得命令一个人的权力，你就要承担这个人在职业中的必要风险。

　　《圣经》中说，“撕裂有时，缝补有时”。而法律对老板们的要求则是“雇用有时，续付有时”。大多数国家都有《 工资续付法》或续付制度，规定在雇员患病、休假、请假或其他特殊期间，有权请求雇主续付工资。如台湾地区为保护劳工权 益，还特意允许雇员在与雇主发生劳资纠纷提交仲裁或诉讼期间，可以请假。如果胜诉，雇主即要续付请假期间的工资。很多 国家还规定有最低的续付标准。我国《劳动法》第五十一条也是有类似规定的，但却仅仅局限于“法定休假日和婚丧假期间” 或被选为人大代表、陪审员从事相关活动时，用人单位应依法支付工资。但最重要的患病和因故休假，却没有列为雇主工资续 付的事由。

　　更重要的是这种欠缺对国有单位职工其实是无所谓的。因为尽管劳动法有欠缺，但传统人事管理制度对国家单位职工 在患病和请假期间的工资续付有非常详尽的规定，甚至也有最低续付标准(病假半年以上，固定工资部分最低发放70%)。

　　所以目前患病和请假期间工资续付得不到法律保护的，是所有非国有单位的职工，尤其是民工。《劳动法》的工资续 付规定不但不完整，还对非国有单位的劳工极端不公平。事实上很多非国有企业，一旦雇员患病或发生各种意外，不但很难请 求到工资续付，而且往往就到了卷铺盖走人的时候。这已经是当前农民工普遍面临的一个困境。这个问题再过几年会更严重， 一旦过了一生中的“黄金年龄”，劳工们就会逐步进入发病高峰期。这不是仅靠医疗社保可以解决的，因为劳工不仅需要医疗 保障，更需要后半生的就业机会。

　　一旦确立工资续付制度，要求雇主在雇员患病期间续付工资，就等于强迫老板对雇员的未来进行投资。待雇员身体恢 复后，已经预付成本的雇主显然舍不得解雇一个健康的雇员。因此工资续付制度也是保障劳工不因患病(尤其是中年之后患病 )而丧失就业机会的一种积极措施。(作者为成都大学法学讲师，本文刊发于中国《新闻周刊》2004年3月22日)

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