刑法多选题及不定项选择题疑难解析（下）

　　60．下列哪些说法是错误的？

　　Ａ．甲将乙价值2万元的戒指扔入海中，由于戒指本身没有被毁坏，甲的行为不构成故意毁坏财物罪；Ｂ．甲见乙迎面走来，担心自己的手提包被乙夺走，便紧抓手提包。乙见甲紧抓手提包，猜想包中有贵重物品，在与甲擦肩而过时，当面用力夺走甲的手提包。由于乙并非乘人不备而夺取财物，所以不构成抢夺罪；Ｃ．甲将一张作废的ＩＣ卡插入银行的自

　　答案为ＡＢＣＤ。本题为分析运用型的试题，考查具体犯罪的认定。Ａ．行为人将财物丢入大海，实际上损害了戒指的正常使用价值，使得戒指不可能再被正常使用，因此应成立故意毁坏财物罪。Ｂ．抢夺罪的成立并不需行为人公然夺取或者乘人不备，只要以非法占有为目的对他人的财物直接实施强力行为，就成立抢夺罪。本罪只侵犯公私财物的所有权，而不危害人身安全，属单一客体。Ｃ．行为人只是试探取款机，而取款机发生错误后吐出现金，行为人对该现金直接占有，可见其并没有故意实施诈骗，不成立诈骗罪，而成立盗窃罪。Ｄ．公交车虽然处于检修中，但其一旦结束检修，就要投入使用，因此，这种交通工具也被认为是处在使用中，因此，行为人的行为成立破坏交通工具罪。

　　61．对下列哪些行为不应当认定为脱逃罪？

　　Ａ．犯罪嫌疑人在从甲地押解到乙地的途中，乘押解人员不备，偷偷溜走；Ｂ．被判处管制的犯罪分子未经执行机关批准到外地经商，直至管制期满未归；Ｃ．被判处有期徒刑的犯罪分子组织多人有计划地从羁押场所秘密逃跑；Ｄ．被判处无期徒刑的8名犯罪分子采取暴动方法逃离羁押场所。

　　答案为ＢＣＤ。本题为分析运用型的试题，考查脱逃罪的司法认定。首先要明白的是，脱逃罪是指处于监狱或者看守所依法羁押的犯罪嫌疑人、被告人、正在执行刑罚的罪犯故意脱离司法控制。Ａ．行为人单人擅自脱离司法控制，符合上述特征，成立本罪。Ｂ．行为人本身就在监狱之外，有一定的人身自由，不可能成立脱逃罪。Ｃ．罪犯不是自己脱离司法控制，而是组织多人，因此应成立组织越狱罪。Ｄ．多名犯罪人采用暴力手段越狱的，成立暴动越狱罪。

　　62．甲、乙通过丙向丁购买毒品，甲购买的目的是为自己吸食，乙购买的目的是为贩卖，丙则通过介绍毒品买卖，从丁处获得一定的好处费。对于本案，下列哪些选项是正确的？

　　Ａ．甲的行为构成贩卖毒品罪；Ｂ．乙的行为构成贩卖毒品罪；Ｃ．丙的行为构成贩卖毒品罪；Ｄ．丁的行为构成贩卖毒品罪。

　　答案为ＢＣＤ。本题为分析运用型的试题，考查毒品犯罪的认定。所谓贩卖毒品罪，是指以出卖毒品为目的的购买（贩）和销售（卖）毒品的行为。因此，甲没有出卖的目的而购买毒品，不成立本罪。乙是以出卖为目的而购买毒品，成立本罪。丁是销售毒品，也成立本罪。丙是丁销售毒品犯罪的帮助犯，也成立本罪。

　　64．下列哪些选项属于“挪用公款归个人使用”？

　　Ａ．以个人名义将公款借给某国有企业使用；Ｂ．以个人名义将公款借给某私营企业使用；Ｃ．个人决定以单位名义将公款借给其他单位使用，谋取个人利益的；Ｄ．以单位名义将公款借给其他自然人使用，未谋取个人利益的。

　　答案为ＡＢＣＤ。本题为记忆理解型的试题，考查挪用公款罪的相关规定。关于挪用公款罪中的“挪用公款归个人使用”，最高人民法院和全国人大常委会先后都颁布了解释，而后者的解释为立法解释，自然具有更高的效力。根据该立法解释，“挪用公款归个人使用”主要是指：（1）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；（2）以个人名义将公款供其他单位使用的；（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。ＡＢ属于上述第二种情形，Ｃ属于上述第三种情形，而Ｄ则属于上述第一种情形。因此，本题中的选项都是正确的。

　　65．下列哪些行为属于法定的从重处罚情节？

　　Ａ．国家机关工作人员甲利用职权对乙进行非法拘禁，时间长达3天；Ｂ．军警人员甲持枪抢劫；Ｃ．国家机关工作人员甲利用职权挪用数额巨大的救济款进行赌博；Ｄ．国家机关工作人员甲徇私舞弊，滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。

　　答案为ＡＣ。本题为记忆理解型的试题，考查法定从重情节。在这里要特别注意刑法典关于从重处罚情节和加重犯情节的不同。法定从重情节是指对具体犯罪从重处罚的犯罪情节，加重犯情节是在有关具体犯罪的条文中规定的，对该犯罪升格法定刑、加重处罚的犯罪情节。因此，根据刑法典263条的规定，Ｂ属于抢劫罪的加重犯情节；根据刑法典第397条第2款的规定，Ｄ属于滥用职权罪的加重犯情节。而根据刑法典第238条4款的规定，Ａ属于非法拘禁罪的法定从重情节；根据刑法典第384条的规定，Ｃ属于挪用公款罪的法定从重情节。

　　不定项选择题的具体解析

　　第96题至100题是围绕同一个案例设计的，这些题目组合在一起相当于一个案例分析题目。

　　甲乙共谋教训其共同的仇人丙。由于乙对丙有夺妻之恨，暗藏杀丙之心，但未将此意告诉甲。某日，甲、乙二人共同去丙处。为确保万无一失，甲、乙以入室盗窃为由邀请不知情的丁在楼下望风。进入丙的房间后，甲、乙同时对丙拳打脚踢，致丙受伤死亡。甲、乙二人旋即逃离现场。在逃离现场前甲在乙不知情的情况下从丙家的箱子里拿走人民币5万元。出门后，甲背着乙向丁谎称从丙家窃取现金3万元，分给丁1万元，然后一起潜逃。潜逃期间，甲窃得一张信用卡，向乙谎称该卡是从街上捡的，让乙到银行柜台取出了信用卡中的3万元现金。犯罪所得财物挥霍一空后，丁因生活无着，向公安机关投案，交代了自己和甲共同盗窃的事实，但隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实。请回答96至100题。

　　96．就被害人丙的死亡而言，下列对甲、乙所应成立犯罪的何种判断是错误的？

　　Ａ．甲、乙均成立故意杀人（既遂）罪，属于共同犯罪；Ｂ．甲、乙均成立故意伤害（致人死亡）罪，属于共同犯罪；Ｃ．甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，不属于共同犯罪；Ｄ．甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。

　　97．就被害人丙死亡这一情节，下列对与丁有关行为的何种判断是错误的？

　　Ａ．丁成立故意杀人罪的共犯；Ｂ．丁成立故意伤害罪的共犯；Ｃ．丁成立抢劫罪（致人死亡）的共犯；Ｄ．丁对丙的死亡不承担刑事责任。

　　98．对于甲从丙家的箱子里拿走人民币5万元，丁望风并分得赃物这一情节，下列何种判断是正确的？

　　Ａ．对甲应定抢劫罪、对丁应定盗窃罪；Ｂ．对甲、丁的行为应定盗窃罪；Ｃ．甲、丁都应对5万元承担刑事责任；Ｄ．甲对5万元承担刑事责任，丁只对3万元承担刑事责任。

　　99．对于甲、乙盗窃和使用信用卡的行为，下列何种判断是错误的？

　　Ａ．甲、乙构成盗窃罪的共同犯罪；Ｂ．甲、乙构成信用卡诈骗罪的共同犯罪；Ｃ．甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪；Ｄ．甲构成盗窃罪，乙构成诈骗罪。

　　100．对于丁的投案行为，下列何种判断是正确的？

　　Ａ．丁虽然投案，但隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，因而不构成自首；Ｂ．丁虽然隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，但交代了本人与甲共同犯罪的事实，因而构成自首；Ｃ．丁构成自首且揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功；Ｄ．丁构成坦白但揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功。

　　第96题的参考答案为ＡＢＣ。甲乙对侵害被害人的人身权利有所共谋，虽然具体的犯罪故意内容不太相同，但是在侵犯被害人人身方面具有重合的部分，因此，甲乙的行为成立共同犯罪。二者行为虽然相同，但主观罪过不同，因此应成立不同的犯罪，而且因为故意杀人罪与故意伤害（致人死亡）罪在犯罪构成上存在重合，因此，二者在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。

　　第97题的参考答案为ＡＢＣ。甲乙和丁所共谋的是盗窃犯罪，因此，关于侵犯被害人人身的行为及其结果，都不在丁的认识范围内，丁对此并无罪过。其当时对被害人死亡并不知情，而是事后知道的。因而不承担被害人死亡的刑事责任。

　　第98题的参考答案为ＢＣ。甲和丁有关于实施盗窃的共谋，丁也以实施盗窃的主观罪过望风，因此丁成立盗窃罪的共犯。至于承担刑事责任的犯罪数额，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（1998年3月17日实施）第7条第3项的规定，按照犯罪人参与共同盗窃的数额来认定，而非按照其分赃的数额来认定。所以，本题应该选择ＢＣ。

　　第99题的参考答案为ＡＢＤ。根据刑法典第196条第3款的规定，行为人盗窃信用卡并使用的，认定为盗窃罪。但甲却骗称捡来的信用卡，让乙来冒用，乙对甲盗窃信用卡并不知情，因此，仅成立信用卡诈骗罪。因此，ＡＢＤ的表述都是错误的。

　　第100题的参考答案为Ｂ。丁投案自首，主动交代了其犯罪事实，以及共同犯罪人，根据刑法典第67条的规定，成立自首。至于其所知道的被害人死亡情形，因其并不承担刑事责任，故不影响自首的成立。（作者系北京师范大学刑事法律科学研究院法学博士）

　　（注：刑法疑难选择题解析（上）（中）登载于本报9月30日及10月14日第三版）