梁善创：垃圾短信的侵权责任怎么承担

　　作者：梁善创

　　10月31日《新京报》上刊登《短信广告：我不得不看，你不能不补》一文，强烈要求运营商补偿用户。在此，我想从垃圾短信的违法性进行分析，说明垃圾短信的侵权责任究竟应如何承担。

　　从垃圾短信的发送主体看，主要有运营商、网络公司、普通用户等。由于发送主体的多样化，其侵权行为的表现形式也多样化，主要有三种情况：

　　一是运营商向用户发送垃圾短信造成的侵权，属于运营商直接侵权，并构成违约行为与侵权行为之间的竞合。因为用户要花费大量的时间阅读并删除这些短信，同时也会造成用户手机的有形磨损和可能不该支付的费用支出。运营商依据自己的便利而滥发短信的行为，损害了用户利益，侵犯了用户的生活安宁权。而且，手机用户与运营商达成入网协议时，二者之间就形成了合同关系，运营商向用户发送的各种垃圾短信，违背了与手机用户约定提供良好服务的义务，构成违约。

　　二是网络公司向用户发送垃圾短信造成的侵权。由于用户事先未订制，事后未要求继续发送,而网络公司向用户连续或间断地发送了垃圾短信，并通过运营商收取数额不等的费用。如果运营商有故意或过失，构成与网络公司共同侵权，运营商应承担侵权责任。在没有故意或过失的情况下，由网络公司单独承担侵权责任。

　　三是普通用户发送垃圾短信造成的侵权。普通用户的垃圾短信一般利用网站和计算机软件发送。这类短信构成侵权，由侵权用户承担责任，但运营商应承担对短信的监控义务。如果运营商明知某条短信为侵权短信，在技术可能、经济许可的范围内不采取必要措施阻止，则客观上实施了不作为的侵权行为，应当在其责任承担范围内承担侵权责任。

　　认定垃圾短信侵害生活安宁权这一“一般人格权”，应包括垃圾短信发送的时间、在单位时间内收到短信的次数、受害人所处的具体环境，以及造成的后果等。

　　□梁善创(广州 职员)