陈创东：许霆案是激活陪审制度的难得机缘

　　作者：陈创东

　　陪审这项长期存在于法规文本和表面现实中的制度，多年来一直被忽略，处于“功能休眠状态”。许霆案中的当事人是不走运的，但就司法制度进步而言，这却是一个难得的历史机缘。

　　近日，广东省高院裁定许霆案“事实不清、证据不足”，发回重审。在重审过程中，许霆表示“取款是为保护银行财产”，这引起众多网友的非议。(2月23日《新京报》)

　　从普通公众到法学专家，都对此案高度关注。显然，许霆案一审判决无期徒刑的处罚后果，超出了人们对正义和法律的天然感知与朴素信赖。批判的矛头对准主审法官，然而在刑法明文规定“盗窃金融机构数额特别巨大的，最低处无期徒刑”的铁律下，法官纵然有辜悯之心，但作为“法律的仆人”只能依法判案。偶尔滞后现实或者导致不公，又是法律之治的天生缺陷。因此，民意没有乱言，法官没有失职，法律也基本无可指摘。问题也出在：此案中人民陪审员“失声”，民意与个案审判之间的互动渠道处于断裂状态。

　　很多法学界人士从不同方面对“许霆案”激扬文字，但据笔者观察，至今似无人反思陪审制。而这失声的“陪审”，让许霆万般委屈，也使普通民众陡然觉得法律有些不可理喻，主审法官也因此被贴上“司法机械主义”的标签。

　　许霆案后，媒体曾索引西方国家的类似事件，典型如英国银行不仅不提出检控，而且“甘吃哑巴亏”，连损失也不去追回。其实，不全是英国金融业的“绅士风度”，更要归功于陪审制度这只看不见的手，在事件背后起到了根本指引作用。英国银行明知，即便它有心将“污点提款人”治罪，一路闯关成功进入法庭，陪审团成员也会根据自身道德感和正义标准，断然做出无罪裁决。

　　公民陪审作为司法民主化的产物，是法庭吸纳社会正义观念的重要机制，简言之，就是直接让不特定普通社会成员，就“社会危害性”这一抽象标准进行直观判断。也正因为此，英美等国家司法制度虽一改再改，陪审制度面临种种指责，但仍得到政治法律界的力挺而基本保留，特别是在刑事诉讼和民事诽谤等倚重社会通常观感的案件中，由陪审团直接决定罪责有无和诽谤侵权是否成立。

　　我国和大陆法系国家虽不设专门的陪审团，却将其简化成陪审员，与法官一起组成合议庭听审。不仅如此，根据法律的赋权，人民陪审员在审理中与法官享有同等权利，既参与定罪也参与量刑，其形式职权远大于英美国家的陪审团成员。因此，在三人合议庭上，只要两名人民陪审员愿意，他们的联合意志完全可以以压倒性否决法官的“惟法是从”，宣判许霆无罪。作为人民陪审员，他们的依循就是日常的是非标准、朴素的罪罚责任平衡。他们不拘泥于成法，不仅不违背法的精神，恰恰契合了法的公共民主本质和社会正义底色。

　　现在看来，陪审这项长期存在于法规文本和现实中的制度，多年来一直被忽略。许霆案中的当事人是不走运的，但就司法制度进步而言，这却是一个难得的历史机缘。同时，它以一种极端方式昭示人们，一些制度设置并非从一开始就是空洞盲目的，它的合理价值在于“人为激活”，就像转动起来的陀螺才有魅力。当然，鉴于许霆案重回一审，离最终定罪尚有时日和运作空间，希望各方能付出更多的智慧和责任，使许霆本人成为陪审制度从纸面上复活的第一位受益人。

　　□陈创东(北京 律师)