徐林林：修改刑法严惩包二奶实无必要

　　作者：徐林林　

　　3月9日，全国人大代表周红玲提交议案，建议修改刑法，对“包二奶”进行更明确的定义，并对当事人予以严惩。(新闻晨报3月10日后)

　　“包二奶”既有悖公序良俗，又有违《婚姻法》，理当受到道德谴责。但要“包二奶”者承担刑事责任，我以为比较困难。

　　首先，立法上存在技术障碍。所谓“包二奶”是一种民间俗称。从法律层面而言，由于缺乏上位法根据，恐怕对“包二奶”很难给出一个明确的定义。如果定立“包二奶罪”，那怎样将其与重婚、通奸等加以区别呢？实际上，《婚姻法》第四十五条已有规定：对重婚的，对实施家庭暴力或是虐待、遗弃家庭成员构成犯罪的，应依法追究刑事责任。对“包二奶”者大可来个“对号入座”，参照执行。

　　其次，操作中取证不太容易。现实中，绝大多数“包二奶”者其实并非法盲，他们与人偷欢，非法姘居，一般都是只做不说，深恐自家后院起火。而受害方即使有所觉察，通常也很难拿出真凭实据。如果在取证过程中，运用跟踪偷拍、暗中录音，甚至“捉奸在床”等手段，不仅可能涉嫌侵犯他人隐私权，而且还将抬高诉讼成本。这，势必进一步激发矛盾，乃至造成更大的麻烦。

　　再者，道德法律化不是个好东西。应该看到，法律只是道德的底线。想当然地放大法律对不道德行为的惩戒效应，至少有两个问题不容小觑：一是，由于公权力过分介入私人生活领域，会不会有碍公民人身自由，反而不利于良好道德观的建立？二是，会不会因此引发一些人对法律权威、司法正义产生诘问与质疑？

　　总之，“包二奶”在现行法律中已有约束性条文，另行立法实无必要。这种激情立法，折射出包括部分人大代表在内的人，可能患有“立法依赖症”。而事实上，惟有摒弃诸如此类立法情结，变常立法为立常法，才符合现代法治的基本要义。