陈杰人：窑奴案凸现劳动法重大漏洞

　　来源：《法制周报》——e法网

　　法制周报评论员 陈杰人

　　在媒体的穷追猛打下，山西黑砖窑的奴役事件终于被提到了最高决策层的会议桌上。6月20日，温家宝总理主持国务院常务会议听取“黑砖窑”事件调查处理初步情况的汇报。会议在指出这一事件背后所存在的拐骗人口、限制人身自由、强制劳动、雇佣童工、故意伤害致死等严重违法犯罪行为后决定，近期在全国范围内开展一次劳动用工大检查，以乡、村的小砖窑、小煤窑、小作坊等为重点，依法打击雇佣童工、强迫劳动、恶意伤害等违法犯罪行为。同时，进一步完善劳动用工制度，加强用工管理，规范用工行为。

　　在支持国务院决定之余，人们的担忧是，在地域如此广阔、用人机构如此众多、用工情况如此复杂的局面下，这样的检查是否能真正贯彻到全国的每一个角落，有关部门如何防止这种检查走过场？而更大的担忧便是，这次检查的风头一过，非法用工现象肯定会死灰复燃，那么，如何防止这种不良反复呢？(法制周报新闻热线:0731-4802117)

　　如果说第一个担忧还只是对地方和部门执法者主观努力的怀疑，那么第二个担忧则涉及到制度问题。在中国，这一问题主要体现在《劳动法》当中有关劳动合同的规定。

　　《劳动法》第16条第二款规定，用人单位和劳动者“建立劳动关系应当订立劳动合同”。第17条更是规定，“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。”

　　这样的规则看起来很明确很硬，但仔细一想，人们就会发现它的“硬伤”——虽然该法规定用工要订立劳动合同，可是法律没规定不订立劳动合同有什么后果。换句话说， 16条的规定等于一句废话。

　　综合此前各家媒体的报道可以发现，此次山西“黑窑奴”事件最重要的制度漏洞之一就是，劳动者和用人单位不是平等的关系，而是奴役和被奴役的关系，在这两者之间，何谈平等自愿的劳动合同？可以想象，如果劳工和窑主之间有劳动合同，至少有劳动执法检查的基础和依据。可这一切都没有，这就成就了黑心窑主奴役劳工的基础。

　　就国务院这次确定的全国大检查行动前景来看，如果劳动者和用工单位没有任何合同，用人者可以随时赶走人，从容应付有关部门的检查。即便被发现没有订立劳动合同，执法者也无法处罚，因为法律压根就没规定不订立劳动合同的后果。从这个意义上讲，笔者担心这次清查行动，只怕十有八九会落空。(本报博客地址:blog.sina.com.cn/fazhizhoubao)

　　事实上，《劳动法》长期以来的重要弊端，就是很多条款规定得过于笼统。那种自说自话式的条款，无法为劳动者带来真正的保障。也正是由于有了这些漏洞，非法用工者才有恃无恐，以无合同方式随意驱使和奴役劳工。

　　所幸的是，《劳动合同法》草案正在征求意见。我们衷心希望，这部未来的法律能够在文本上多一些实际的内容，少一些废话、套话。唯其如此，劳动者才有真正的权益保障，劳动秩序才会真正走上正轨。