真实和假想的法律之争

　　梁治平

　　公正评说

　　立法者在制定法律的时候应当记住，法律不是可以随心所欲的意志。法律不仅在事实上能力有限，而且在规范上受到限制。

　　今年全国两会上，不少代表、委员对3月1日开始生效的新的《娱乐场所管理条例》提出修改建议。也就在条例实施的当日凌晨，北京的媒体对市内若干娱乐场所明查暗访，结果发现，虽然有些娱乐场所已经按照新条例的要求采取了相应措施，但是法律的实施效果并不理想。抛开经营管理和从业人员的身份背景这类不易明察的问题不谈，单是限制营业时间和其他一些明面上的要求，就有很多没有被遵守。媒体报道，有的娱乐场所门前客人聚集不去，商家则半推半就。更有大胆商家，来者不拒，全没有把限时禁令放在眼里。本来，消费者需要商家也愿意的事情，以强力去限制，要做到令行禁止，难。这场官民法律之争，如今只是刚刚拉开序幕。

　　有人把娱乐业“宵禁令”看成是猫捉老鼠的“游戏”。事实上，现在就有商家把凌晨两点停止营业的规定，解释成仅仅是凌晨两点以后不再接待新的客人。其实，娱乐场所的概念本身也可能变成“游戏”的一环。既然网吧、酒吧、洗浴中心等不受此等限制，今天的娱乐场所就可能摇身一变，成为明天主营其他而以歌舞为配套服务的什么馆或者什么中心。除了这些，游戏内容还可能花样翻新，令执法者不胜其烦，进退两难。

　　新条例有其积极之处，但也还可以设想另外一种可能，那就是，娱乐场所的消费者和经营者可能不满足于这样的“游戏”，而是直接对其部分内容的合法性提出质疑。他们可能要说，新条例至少涉嫌侵犯了公民的三项基本权利。

　　条例禁止娱乐场所在凌晨两点至上午八点之间营业，这可以被看成是对公民财产权的妨害；条例强制要求娱乐场所装配摄像头并保留影像资料供有关部门调看，以及所有包间必须安装展现室内整体环境的透明门窗等，可以被认为是侵犯了公民隐私权，从而危及公民的人格尊严；条例规定在毒品、性犯罪、赌博、黑社会、淫秽物品等方面有不良记录者，以及曾经受到剥夺政治权利处分的人，均不得开办娱乐场所或者在娱乐场所内从业，这可能被指择业歧视，有违公民平等权。对这一类指控，立法者将如何应对？

　　当然，眼下并没有人发动这样的诉讼，而且就是有人这样做，恐怕也难以被受理。然而，在一个把宪法奉为根本大法的国家，在一个追求法治的时代，做这样的假设不仅可能，而且必要。

　　立法者在制定法律的时候应当记住，法律不是可以随心所欲的意志。法律不仅在事实上能力有限，而且在规范上受到限制。他们必须认真对待宪法，最好也像我们一样假定有人会根据宪法对他们制定的法律提出质疑。而他们有责任为自己的工作提供充分的有说服力的理由。他们必须证明，为了保护和实现某些全社会都接受和认可的重要价值，条例对一部分公民权利的限制是必要的。

　　比如，他们要证明，要确保公众安全，有效控制犯罪，维护公共利益，禁止娱乐场所在凌晨两点至早晨八点之间营业是合理的，为此而牺牲一部分消费者和商家的利益也是值得的。因为同样的原因，禁止某几类有不良记录者涉足娱乐业也是绝对必要的，而且正好就是这几类人，不是更多，也不是更少。他们还应当提供充分的理由来说明，在设立这条禁令时，区分一个因嫖娼而被处以行政拘留的人和一个被定罪的强奸犯，或者，一个因吸食毒品而被强制戒毒的人和制造、贩卖毒品的人，是没有意义的。同样，考虑这些人失足的具体背景和后来的表现也是没有意义的。他们还要证明，禁止这些人涉足娱乐业而不是其他行业如旅馆业或者洗浴中心等，也有充分的理由。

　　也许我们的立法者对这些诘问早就胸有成竹。也许，他们就规定的每一项内容都有充分的理由，对反驳上述假想中的指控和说服公众满怀信心，并且随时准备站出来接受这样的挑战。如果是这样，我们的社会真的可以说是真正讲究法治的。

　　在这样的社会里，宪法不再是一只没有牙齿的“老虎”，公民权利得到了尊重。当然，没有一种新的法律文化和一套健全合理的法律制度，这样的社会是不可想象的。

　　作者：中国艺术研究院研究员